4_Tema_1_Teoria_gos_i_prava


ПРАВОВЕДЕНИЕ

Тема 1
Теория государства и права

Основные теории происхождения государства.
Понятие и признаки государства.
Формы государственного устройства.
Правовое государство, его признаки. Основные правовые системы современности.
Основные принципы международного публичного права. Международно-правовые средства разрешения международных споров.
____________________________________________________________________________________________________________________________

1.1. Основные теории происхождения государства

Государство, как особый социальный институт, существовало не всегда. Будучи историческим явлением, государство возникает на этапе формирования классов.
Существуют различные теории возникновения государства:
теологическая – одна из самых древних, обоснование которой связывают, например, с Фомой Аквинским. Для нее характерна производность государства от воли Бога, поэтому в государстве все изначально целесообразно и человеку вмешиваться в установленный порядок вещей недопустимо;
патриархальная (автор – английский ученый XVIII в. Роберт Филмер) – государство возникло в результате механического соединения родов в племена, а племен в большие целостности, вплоть до государственных образований;
теория общественного договора (Г. Гроций, Т. Гоббс, Ж.Ж. Руссо) – государство есть результат договора между суверенным властителем и подданными;
теория насилия (автор польско-австрийский социолог и правовед Л. Гумплович, К. Каутский) – государство явилось организацией победителей над побежденными. Государство появляется в результате насилия, применяемого для удержания в повиновении завоеванные территории и народы;
психологическая концепция – зародилась в конце XVIII века при теоретической поддержке Н. М. Коркунова и Л. И. Петражицкого, которые утверждали, что психологическая потребность человека в авторитете и лидере обусловила развитие общества и государства. Усложнение отношений и связей между членами общества привело к признанию государства в качестве лучшей формы обеспечения их интересов;
марксистско-ленинская теория – государство возникает в результате деления общества на классы как выразитель интересов экономически господствующего класса; естественной частью этой теории является проблема отмирания государства.
В раннем марксизме государство рассматривалось в качестве машины для осуществления власти над обществом, как аппарат классового принуждения.
В марксизме «классическом» - как аппарат публичной власти в обществе, основное политическое орудие, посредством которого буржуазия осуществляет свое классовое господство над народными массами.
Таким образом, с точки зрения марксистской теории государство – это организация политической власти экономически господствующим классом.

1.2. Понятие и признаки государства.
В течение многих десятилетий классовый подход в понимании сущности и происхождения государства доминировал в отечественной литературе.
Вместе с тем, в современной литературе большое место уделяется общесоциальному подходу, в рамках которого государство определяется как особая форма политической организации власти, образуемая национальной и многонациональной общностью на определенной территории, обладающая суверенитетом и осуществляющая управление обществом на основе права с помощью специального механизма (государственного аппарата) и материально-финансовых ресурсов (налогов).

Термин “государство” обычно употребляется в двух значениях:
в широком смысле (как страна, отечество, народ, расположенные на определенной территории и представленные органом высшей власти; в этом значении говорят, например, о российском, французском и т. п. государствах);
в узком, собственном смысле.
Государство – это организация политической власти, содействующая осуществлению конкретных интересов (классовых, общечеловеческих, национальных и т. п.) в пределах определенной территории.
Структура государства:
система законодательных (представительных) учреждений;
исполнительно-распорядительные органы;
судебные органы.
Признаки государства:
наличие публичной власти;
система налогов, податей, займов;
территориальное деление населения;
суверенность (государство обладает наивысшей и неограниченной властью по отношению к субъектам, действующим в пределах его границ);
легитимность власти (опора власти на народ);
право (государство не может существовать без права, так как последнее юридически оформляет государственную власть и тем самым делает ее легитимной, определяет юридические рамки и формы осуществления функций государства и т. п.);
наличие специального аппарата управления обществом для обеспечения его нормальной деятельности;
монополия на легальное применение силы, физического принуждения;
наличие государственной символики;
государственный язык (языки) для общения на территории того или иного государства.
Функции государства
Внутренние функции государства:
организация хозяйственно-экономической жизни общества;
охрана прав и свобод гражданина, обеспечение правопорядка, защита конституционного строя;
социальная функция;
экологическая функция;
культурная функцияконсолидация общества, социальный арбитраж.
Внешние функции государства:
защита страны от внешних нападений, предотвращение возникновения новых войн;
защита государственных интересов на международной арене;
развитие сотрудничества и партнерства со всеми странами мира, международными организациями;
реализация принципов коллективной безопасности в международных отношениях.

1.3. Формы государственного устройства.
Форма государства – это способ организации политической власти, охватывающий форму правления, форму государственного устройства и политический режим.
Элементы формы государства:
форма правления (характеризует порядок образования и организации высших органов власти, их взаимоотношения друг с другом и населением; в зависимости от особенностей формы правления государства подразделяются на монархические и республиканские);
форма государственного устройства (отражает территориальную структуру государства, соотношение между государством в целом и его составными территориальными единицами; по форме государственного устройства государства делятся на унитарные, федеративные и конфедеративные);
политический режим (представляет собой систему методов, способов и средств осуществления государственной власти; в зависимости от особенностей набора приемов государственного властвования различают демократические и антидемократические политические режимы).
Формы правления
В зависимости от положения главы государства формы правления современных государств подразделяются на монархии и республики.

Монархия (от греч. monarchia – “единовластие”) – это форма правления, при которой верховная власть полностью или частично принадлежит (реально или формально) единоличному главе государства – монарху (королю, царю, императору, шаху, султану и т. д.), обычно получающему эту власть и передающую ее в порядке наследования.
Монархии подразделяются на абсолютные, неограниченные и конституционные, парламентарные, когда власть монарха ограничивается парламентом или иным образом.
Монархии в современном мире – Бахрейн, Бельгия, Бруней, Бутан, Великобритания, Дания, Иордания, Испания, Катар, Кувейт, Лесото, Лихтенштейн, Люксембург, Монако, Марокко, Непал, Нидерланды, Норвегия, Оман, Саудовская Аравия, Свазиленд, Таиланд, Тонга, Швеция, Япония.
Абсолютными монархиями являются Саудовская Аравия, Катар, Оман, Объединенные Арабские Эмираты и др. Их количество в мире незначительное.
Что же касается конституционных монархий, то они весьма широко распространены до сих пор (Великобритания, Испания, Швеция, Норвегия, Бельгия, Дания, Япония и т. д.). В развитых странах власть монарха носит во многом чисто символический, формальный характер, и за ним сохраняются главным образом представительные, церемониальные функции. Иногда выделяются еще теократические монархии, где глава государства является одновременно и религиозной главой (Оман, Катар и др.).

Республика (от лат. res – дело + publika – народ) – это форма правления, при которой суверенные права на власть принадлежат либо всем дееспособным гражданам, либо большинству их.
Высшие органы государственной власти либо избираются, либо формируются общенациональными представительными учреждениями (обычно парламентами).
Исторически республика возникает в античную эпоху как антипод древним монархиям, как относительно более прогрессивная форма государственного устройства. В основе своей она открывает большие возможности для осуществления принципа народовластия, представляя гражданам личные и политические права. В целом же место, роль и значение республики, как и всякой формы, определяется конкретно тем содержанием власти, формой которого она является. За фасадом республики может скрываться режим личной власти (Ирак, Иран и др.), а в форме монархии могут функционировать реальные демократии (Великобритания, Испания и др.).
В зависимости от того, кто формирует правительство, кому оно подотчетно и подконтрольно, республики подразделяются на президентские, парламентские и смешанные (президентская, парламентская и смешанная системы правления).

Президентская республика – это республиканская форма, в которой, согласно Конституции, верховная власть принадлежит Президенту.
Черты президентской республики:
президент избирается независимо от парламента либо коллегией выборщиков, либо непосредственно народом. Поэтому он не несет политической ответственности перед парламентом;
президент назначает правительство и руководит его деятельностью;
парламент в данной республике не может вынести вотум недоверия правительству, а президент – распустить парламент. Однако парламент имеет возможность ограничить действия президента и правительства с помощью принимаемых законов и через утверждение бюджета, а в ряде случаев может отстранить от должности президента (когда он нарушил Конституцию, совершил преступление). Президент, в свою очередь, наделяется правом отлагательного вето (от латинского veto – запрещаю) на решения законодательного органа.

Президентскую систему правления выбрали около 65 стран (США, Мексика, Аргентина, Бразилия, Нигерия, Республика Корея и т. д.). Причем это преимущественно страны Америки и Африки.
После принятия в 1993 г. Конституции Россия стала президентской республикой.

Парламентская республика – это республиканская форма правления, в которой верховная власть, согласно Конституции, принадлежит парламенту.
Черты парламентской республики:
правительство, как правило, формируется партиями, обладающими большинством в парламенте, и несет политическую ответственность перед ним;
премьер-министр правит в жесткой связке с большинством в парламенте;
парламент может путем голосования выразить вотум доверия либо вотум недоверия деятельности правительства в целом, главе правительства (председателю совета министров, премьер-министру, канцлеру), конкретному министру;
официально главой государства является президент, который избирается либо парламентом, либо коллегией выборщиков, либо прямым голосованием народа. Однако в системе органов государственной власти он занимает скромное место: его обязанности обычно ограничиваются представительными функциями, которые мало чем отличаются от функций главы государства в конституционных монархиях;
реальной же главой государства выступает руководитель правительства.

Парламентских республик в современном мире около 15 (ФРГ, Италия, Австрия, Словакия, Индия, Латвия и т. д.).

Смешанная (полупрезидентская, полупарламентская) республика – это республиканская форма правления, в которой верховная власть, согласно Конституции, принадлежит президенту. Но особенностью данной системы правления является двойственная ответственность правительства – и перед президентом, и перед парламентом.
Черты полупрезидентской республики:
президент и парламент избираются непосредственно пародом;
главой государства здесь выступает президент. Он назначает главу правительства и министров с учетом расклада политических сил в парламенте. Глава государства, как правило, председательствует на заседаниях кабинета министров и утверждает его решения;
парламент имеет возможность контролировать правительство путем утверждения ежегодного бюджета страны, а также посредством права вынесения правительству вотума недоверия.

Сегодня данная система правления существует в 20 странах и, причем, преимущественно европейских (Франция, Португалия, Финляндия, Польша, Чехия, Болгария, Румыния, Литва, Эстония, Турция, Монголия и т. д.).

Помимо основных форм правления (монархия и республика), присущих большинству современных государств, можно выделить и другие формы правления:
автократия – самовластие, (гр. autos сам + kratos власть), неограниченная власть одного лица (монарха, президента);
аристократия – власть знати, (гр. aristos – лучший) привилегированного меньшинства знатных (лучших) людей;
плутократия – власть богатых, (гр. plutos – богатство), господство в обществе «денежных мешков»;
тимократия – власть привилегированной верхушки состоятельных людей (гр. time – цена);
теократия – власть церкви, (гр. theos – бог), и духовенства (представляющих бога на земле);
геронтократия – власть старейшин, {гр. geron (gerontos) – старик}, представителей старшего поколения людей;
охлократия – власть толпы, (гр. ochlos – толпа), людей с площади, склонных к неблагоразумным действиям;
олигархия – власть немногих, небольшой группы людей (богачей, политиков, военных и т. д.);
анархия – отсутствие власти, безвластие, вызывающее дезорганизованность в обществе;
бюрократия – чрезмерная власть чиновников в обществе (заботящихся главным образом о себе);
диктатура – неограниченная власть одного лица (диктатура), группы лиц, политической партии и т. д.

Формы национально-государственного устройства
Форма национально – государственного устройства – это элемент формы государства, характеризующий внутреннюю структуру государства, способ его политического и территориального деления обусловливающий определенные взаимоотношения органов всего государства с органами его составных частей.
С помощью данного понятия государственное устройство характеризуется с точки зрения распределения власти в центре и на местах.
Мировой практике известны следующие государственно-правовые формы объединения людей:
унитарное государство – характеризуется централизованным руководством административно-государственными единицами и отсутствием особенных (самостоятельных) государственных образований; в нем существует единая система высших органов власти и единая система законодательства. Унитаризм не исключает возможности осуществления в рамках демократического государства культурно-национальной и административно-территориальной автономии, местного самоуправления и соответствующей децентрализации. Большинство государств мира является унитарными (Великобритания, Франция, Япония, Швеция, Болгария, Норвегия Испания, Китай и т. д.), хотя некоторые из них, например, Китай, Испания, Дания, Финляндия, Италия и др., имеют в своем составе автономные образования;

федеративное государство – это единое государство, состоящее из нескольких государственных образований, объединившихся для решения центральной властью общих для всех членов федерации задач.
Каждое из государственных образований имеет свою конституцию, законодательные и исполнительные органы власти, судебные органы. Вместе с тем федерация имеет единую конституцию, общефедеральные органы государственной власти, единые вооруженные силы, единую денежную единицу.
Пять исходных принципов федерализм:
запрет на сецессию, то есть на отделение субъекта от федерации, что гарантирует государству территориальную целостность;
запрет на одностороннее изменение статуса субъекта федерации, поскольку это задевает интересы всех остальных;
свободное передвижение людей, информации, товаров, капиталов по всей территории федерации (нельзя допустить, чтобы внутренние границы превращались в государственные);
верховенство федерального законодательства;
единство основ государственного строя (субъектам федерации запрещается вводить недемократические формы правления, как-то: диктатура или теократия).

Федерализм широко используется во многих странах мира, около двух десятков которых строится на той или иной федеративной основе (Россия, США, ФРГ, Индия, Канада, Австрия, Бельгия, Швейцария, Нигерия, Бразилия, Аргентина, Малайзия, Мексика, Бирма, Венесуэла, Объединенные Арабские Эмираты, Коморские острова).
Федерации могут быть построены по территориальному (США, ФРГ, Канада и др.) или национально-территориальному принципу (Россия).
В состав современных федераций входит различное количество субъектов: в России – 83 (на 1.01.2010 г.), США – 50, Австралии – 6, Канаде –10, Австрии – 9, Германии –16, Бельгии – 3, Индии – 28. И называться они могут по-разному: в России – республики, края, области, города федерального значения, автономные области, автономные округа; в США – штаты, Канаде – провинции, Германии – земли, Швейцарии – кантоны и т. д.;

конфедеративное государство – это временный союз государств, образуемый для достижения политических, военных, экономически и прочих целей.
13 SHAPE \* MERGEFORMAT 1415
конфедерация образуется на основе соответствующих договоров;
субъекты конфедерации имеют право свободного выхода;
никакие решения союзной власти не имеют силы без согласия субъектов конфедерации;
в предметы ведения конфедерации входит небольшой круг вопросов (вопросы войны и мира, внешней политики, формирования единой армии и т. д.);
в конфедерациях образуются только те государственные органы, которые необходимы для осуществления задач, особенно выделенных по договорным актам. В частности, нет судебных органов, ограничен круг органов исполнительной власти;
парламент конфедерации формируется представительными органами ее субъектов, которые обязывают своих делегатов неукоснительно следовать выданным им инструкциям и указаниям;
постоянно действующие органы конфедерации лишены властных полномочий. Как правило, акты конфедеративной власти не содержат норм прямого действия: они адресованы не гражданам, а органам власти субъектов конфедерации;
субъектам конфедерации принадлежит право нуллификации, то есть отказа в признании либо отказа в применении актов союзной власти;
бюджет конфедерации формируется за счет добровольных взносов ее субъектов;
субъекты конфедерации имеют право устанавливать таможенные и иные ограничения, препятствующие передвижению лиц, товаров, услуг и капиталов;
как правило, в конфедерациях отсутствует единая система денежного обращения;
воинские формирования набираются субъектами конфедерации, причем нередко сохраняется двойное их подчинение государственным органам конфедерации и ее субъектам;
в конфедерации нет союзного гражданства.
Конфедерация как форма союза государств, сохраняющих суверенитет практически в полном объеме, сравнительно редко встречались в истории. Конфедерациями были Австро-Венгрия до 1918 г., Швеция и Норвегия до 1905 г., США с 1781 по 1789 гг., Швейцария в период с 1815 по 1848 гг. Попытки создания конфедераций предпринимались в различных регионах мира и в XX столетии. Одной из них была Сенегамбия, объединившая в 1982 г. два государства – Гамбию и Сенегал – в конфедеративный союз. Но через некоторое время он распался. Такая же судьба постигла в 1961 г. Объединенную Арабскую Республику – конфедерацию, созданную Египтом и Сирией в 1958 г.
Примером конфедерации в современных условиях является Евросоюз.
Опыт истории конфедераций свидетельствует о том, что эта форма является переходной либо к полному распаду союза, либо к федеративной форме государственного устройства.
Кроме названных форм государственного устройства в истории имели место и некоторые другие специфические формы – империи, протектораты и прочее.
Империи выступают государственными образованиями, отличительными особенностями которых являются обширная территориальная основа, сильная централизованная власть, асимметричные отношения господства и подчинения между центром и периферией, разный этнический и культурный состав населения. Империи (например, Римская, Британская, Российская) существовали в различные исторические эпохи.
Протекторат – форма опеки слабого государства более сильным, что, как правило, ведет к потере суверенитета первого и может сопровождаться его оккупацией. Так, Великобритания оккупировала Египет в 1882 г., а с 1914 г. установила над ним протекторат.

Федеративное устройство России
Русь более 200 лет находилась в вассальной зависимости от татаро-монгольских ханств. Только в конце царствования первой русской династии Рюриковичей началась эпоха образования многонационального российского государства, объявленного Российской империей в начале XVIII века Петром I. Российская империя расширяла свои границы разными путями: и в результате захвата (большая часть народов Северного Кавказа), и в итоге добровольного присоединения (Украина), и путем добровольно-принудительного вхождения (Тува). Но большинство народов вошло в состав России на договорных началах, а не путем захвата.
Российская империя была достаточно сложным и гибким организмом. В нее как в унитарное государство наряду с губерниями (перед революцией – 115) входили ханства (например, Хивинское), эмират (Бухарский), королевство (Польское), области. Этим объясняется и длительное сохранение местных порядков, автономного управления, многообразие форм взаимоотношений между «национальными окраинами» и центром.
В отличие от других империй в России присоединенное население не подвергалось дискриминации и пользовалось, как правило, теми же правами, что и основное население страны. Ни один даже самый малочисленный народ в составе России не исчез с лица земли как этнос. Внутри России многие из них постепенно созревали до идеи собственной государственности, превратились в нации. Происходило объединение ранее изолированных, слабо связанных с мировым хозяйством областей во всероссийский рынок, хозяйственное и культурное сближение народов в единое государство. В этом смысле Российская империя отличалась от классических образований подобного типа, где населению митрополии обеспечивался более высокий уровень жизни за счет ограбления колоний, дискриминации их населения. Вместе с тем на протяжении XVI – XX вв. в Российской империи четко просматривалась тенденция к централизации и унификации. К началу XX в. Учет этнических, бытовых и культурных особенностей был сведен к минимуму.
После Октябрьской революции Россию охватил процесс «суверенизации». 30 декабря 1922 г. состоялось восстановление единого государства получившего название Союз Советских Социалистических Республик (СССР).
СССР формально стал федеративным государством с элементами конфедерации (право выхода из состава СССР). На самом же деле это было унитарное государство, жестко контролировавшееся Коммунистической партией Советского Союза и скреплявшееся ею в одно целое. Большевики пошли на великий эксперимент, создавая федеративное государство на национально-территориальной основе. Пока существовал тоталитарный коммунистический режим, эта модель работала без существенных сбоев. Однако стоило в 1991 г. разрушить основу союзной государственности – КПСС (как, впрочем, и в 1917 г. самодержавие), и Союз распался.

·По Конституции 1993 г. Россия провозглашена федерацией, которая до 2005 г. состояла из 89 субъектов:
21 республика; 2 города федерального значения;
6 краев; 1 автономная область;
49 областей; 10 автономных округов.
Республика (государство) имеет свою конституцию и законодательство, остальные субъекты – устав и законодательство.
Во взаимоотношениях с федеральными органами государственной власти все субъекты Российской Федерации между собой равноправны.
В 2005-2008 годах объединению подвергнуты 11 регионов страны, в результате число субъектов РФ уже сократилось с 89 до 83.
1 декабря 2005 г. на административной карте Российской Федерации появился Пермский край (объединились Пермская область и Коми-Пермяцкий автономный округ), 1 января 2007 г. – обновленный Красноярский край (объединились Красноярский край, Таймырский (Долгано-Ненецкий) и Эвенкийский автономные округа). 1 июля 2007 г. появился Камчатский край (объединились Камчатская область и Корякский автономный округ), с 1 января 2008 г. – обновленная Иркутская область (объединились Иркутская область и Усть-Ордынский Бурятский автономный округ). 1 марта 2009 г. – Забайкальский край (объединились Читинская область и Агинский Бурятский автономный округ).
В 2009 – 2011 годах могут пройти еще четыре референдума об объединении: Архангельской области и Ненецкого АО, Магаданской области и Чукотского АО, Алтайского края и Республики Алтай, Петербурга и Ленинградской области.
Россия разделена на 8 федеральных округов: Центральный, Северо-Западный, Южный, Приволжский, Уральский, Сибирский, Дальневосточный, Северо-Кавказский.

1.4. Правовое государство, его основные признаки. Основные правовые системы современности.
Правовое государство – это такая форма организации государственной власти, при которой государство и граждане связаны взаимной ответственностью при безусловном главенстве конституции, демократических законов и равенстве всех перед законом.
Прообраз идеи правового государства возник как противоядие от произвола, как реакция на деспотию, тиранию, еще в глубокой древности и имеет давние идейно-теоретические источники. К идее правового государства каждый в свое время обращались древнегреческие философы Платон и Аристотель, французские философы Ш. Монтескье и Ж.-Ж. Руссо, немецкий философ И. Кант, К. Маркс. Так Платон писал: «Я вижу близкую гибель того государства, где закон не имеет силы и находится под чьей-либо властью. Там же, где закон – владыка над правителями, а они его рабы, я усматриваю спасение государства и все блага, какие только могут даровать государствам боги» (Платон. Соч. в 3-х тт. Т.2. Ч.2.- М., 1971-1972.- С. 188-189).
Термин «правовое государство» появился в немецкой юридической литературе в первой половине XIX в. В дальнейшем теория правового государства распространилась в научных кругах других европейских стран. В России ее видными сторонниками были юристы и социологи Б. Н. Чичерин, А. И. Петрожицкий, В. М. Гессен и др.
13 SHAPE \* MERGEFORMAT 1415
господство закона во всех сферах общественной жизни;
высокое качество самих законов. Они должны обеспечить всестороннюю защиту прав и свобод граждан. Не допускается подмена законов ведомственными инструкциями;
примат закона над государством. Речь идет о том, что и само государство подчинено закону. Оно может издавать законы, но не может их нарушать. Даже отменить или заменить законы государственные органы могут также только в соответствии с законной процедурой;
источником права признается не государство, а личность. Признается, что не государство дает права человеку, а человек, общество делегирует свои права государству. Поэтому государство, как и вся политическая система, должно строить свою деятельность в целях реализации интересов людей, защиты их прав;
незыблемость свободы личности, ее прав, чести и достоинства;
взаимная ответственность личности и государства;
наличие эффективных форм надзора за соблюдением законов;
осуществление принципа разделения властей.

Основные правовые системы современности

В современном мире каждое государство имеет свое право.
Свое право имеют и негосударственные общности: каноническое право, мусульманское право, индуистское право, иудейское право.
Существует также международное право, признанное регулировать во всемирном или региональном масштабе межгосударственные внешнеторговые отношения.
Национальная правовая система включает в себя всю совокупность правовых явлений и процессов, действующих в отдельно взятой стране. Различия между правом разных стран значительно уменьшаются, если исходить не из содержания их конкретных норм, а из более постоянных элементов, используемых для создания, токования, оценки норм. Сами нормы могут быть бесконечно разнообразны, но способы их выработки, систематизации, токования показывают наличие некоторых типов, которых не так уж много. Поэтому возможна группировка правовых систем в семьи.
Классификация «правовых семей современного мира»:
романо-германская правовая система;
семья общего права;
семья социалистических систем права;
религиозные системы (мусульманское право).

Романо-германская (континентальная) семья.
(Франция, Германия, Италия, Испания, скандинавские страны, ряд неевропейских стран, сформировавшихся в русле основных идей и конструкций Романо-германской правовой системы)
присущи единые исторические корни и основополагающие общие правовые принципы;
имеют идентичную структуру. Право делится на частное и публичное;
национальные системы права включают в себя сходные отрасли права;
одинаковое понимание природы, смысла и значения нормы права;
действующее право отличается большой четкостью, определенностью, простотой, обозримостью и доступностью;
это писаное право. Основной источник права во всех национальных системах права Романо-германской правовой семьи – это закон;
высшей юридической силой в системе нормативных актов обладает писаная конституция;
традиционно важную роль в системе источников права в Романо-германской правовой семье играют кодексы – кодифицированные нормативно-правовые акты отраслевого характера. Хотя они обладают юридической силой обычного закона, однако по существу занимают центральное место и играют ведущую роль в соответствующей отрасли законодательства;
значительную роль в качестве источника права играют нормативно-правовые акты, принимаемые различными органами исполнительной власти (декреты, постановления, циркуляры и т. д.);
обычай играет в основном вспомогательную роль;
суд не обладает правотворческими полномочиями. Вместе с тем суд обладает значительной свободой в толковании применяемых нормативно-правовых актов

Правовая семья «общего права»
(Англия, США, Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, другие азиатские и африканские страны – бывшие английские колонии)
по своему происхождению восходит к английскому праву;
общее право сложилось в виде совокупности судебно-правовых решений. Общее право – это совокупность казусных правил, лежащих в основе конкретных судебных решений, которые имеют значение прецедента, обязательного для других судов при разрешении аналогичных дел.
С учетом сложившейся в Англии иерархии судебные инстанций действует «правило прецедента», согласно которому:
решения палаты лордов (высшей судебной инстанции) составляют обязательные прецеденты для всех других английских судов (но не для нее самой);
Решения Апелляционного суда составляют обязательные прецеденты для него самого и для всех нижестоящих судов;
решения Высокого суда составляют обязательные прецеденты для всех нижестоящих судов; хотя эти решения не являются строго обязательными для различных отделений самого Высокого суда, однако они имеют для них важное значение и, как правило, учитываются ими;
окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих судов, а их собственные решения не создают прецедентов.
Судья, решая дело, обязан следовать имеющемуся прецеденту.
При отсутствии надлежащего прецедента и соответствующей нормы статусного права (законодательства) судья сам определяет правоприменительную норму (казусное правило) для решения рассматриваемого дела.
После судебной практики (прецедентного права судов) как первого и основного источника английского права признается статутное право – законы и подзаконные акты;
В Великобритании нет писаной конституции;
Закон (акт парламента), согласно английской традиции и сложившейся юридической доктрине, считается второстепенным источником права, который вносит лишь ряд поправок и дополнений к праву, созданному судебной практикой (т. е. к прецедентному праву);
Формально закон может изменить или отменить норму прецедентного права, и при коллизии с прецедентом приоритет принадлежит закону. Но фактически само действие закона осуществляется в русле и в контексте его судебно-прецедентного толкования и применения;
Подзаконные акты издаются органами исполнительной власти лишь в порядке реализации правомочий, делегированных им парламентом. При этом суды обладают правом в надлежащих случаях отменять акты исполнительной власти.
Английское общее право получило большое распространение в мире. При этом ряд положений английского общего права в процессе их распространения в других странах претерпел определенные изменения под воздействием местных условий и традиций.
Пример: в США во всех штатах – общее право, кроме Луизианы (романо-германское право).

Социалистическая система права
При характеристике национальных систем законодательства соц. стран крайне сложно выявить общие признаки (разная история, разное правовое прошлое, разный уровень правовой развитости, сложившиеся правовые традиции и т. д.);
право дореволюционной России, как и досоциалистическое право стран Восточной Европы, развивалось в целом в рамках романо-германской правовой семьи. Этот факт оказал влияние на развитие соц.права. Однако, схожей терминологией обозначались качественно различные явления, поскольку положения соц. законодательства по существу отвергали основы права и носили декларативный характер;
после распада МСС на позициях социализма остались Китай, Вьетнам, КНДР и Куба. Правовое развитие этих стран до их перехода к социализму осуществлялось в формах и направлениях, характерных для Романо-германского права.

Религиозные системы

Мусульманское право
Под «мусульманским правом» (шариатом) имеется в виду правовой аспект исламской религии, возникновение которой связано с именем пророка Мухаммеда (VII в.) Шариат («путь следования») – это по сути своей религиозный (божественный) закон, диктуемый верующим. Он отражает совокупность предписаний о том, что они должны и чего они не должны делать.
Мусульманское право – система норм, опирающаяся на религиозные установления и предписания ислама.
Источниками мусульманского права являются:
Коран;
Сунна – совокупность преданий о высказываниях и делах пророка Мухаммеда, имеющих правовое значение и являющихся основными историческими источниками мусульманского права;
Иджма – общее (единое) мнение авторитетных правоведов ислама;
Кияс – суждение по аналогии в вопросах права.

Коран и сунна – основные исторические источники мусульманского права, непосредственно связанные с именем Мухаммеда.
В своем толковании Корана и сунны мусульманские правоведы разных школ (толков) опираются на поощрявшийся пророком принцип «иджтихад» - свободное усмотрение судьи в случаях умолчания других источников относительно рассматриваемого дела.
В качестве общего (и общепринятого) приема толкования и применения шариата мусульманскими правоведами был признан кияс – способ суждения о праве по аналогии.
К XI в. окончательно складывается иджма. С этого времени признается правом только то, что принято и одобрено иджмой.
Государственная власть, согласно исламу, - не господин, а слуга права (шариата), поэтому она не может посредством своего законодательства изменять шариат и творить новое право. Но она должна следить за соблюдением требований шариата и в целях охраны общественного порядка может принимать соответствующие решения и акты.
Классификация современных правовых систем стран Востока:
Правовые системы Саудовской Аравии и Ирана, где мусульманское право продолжает применяться максимально широко.
Ливия, Пакистан, Судан. Сфера действия мусульманского права не является всеобъемлющей, как в первой группе, но остается весьма существенной, в последние десятилетия даже обнаруживает тенденцию к расширению. Принципы и нормы мусульманского права оказывают заметное влияние на основные акты конституционного характера и работу государственного механизма этих стран.
Египет, Сирия, Ирак, Ливан, а также ряд стран Африки (Сомали, Мавритания) и Азии (Афганистан). Как правило, их конституционное право закрепляет особые положения ислама и мусульманского права. В этих странах конституции предусматривают, что главой государства может быть только мусульманин, а мусульманское право является источником законодательства.
Особое положение занимают правовые системы Туниса и Йемена. Брачно-семейные законодательства этих стран отказываются от ряда основополагающих институтов мусульманского права.

В индусском праве люди разделены с момента рождения на социальные категории, каждая их которых имеет свою систему прав и обязанностей и даже мораль. Оправдание кастовой структуры общества характерно для философской, религиозной и социальной системы индуизма. В качестве регулятора поведения допускается обычай. Религиозная доктрина преобладает в позитивном индусском праве. Она определяет нормы поведения, в соответствии с ней изменяются или толкуются обычаи. Если нет определенной правовой нормы по конкретному вопросу, судьи решают его по совести, пол справедливости. Правительству разрешается законодательствовать. Судебные прецеденты и законодательство не считаются источниками права. Даже когда имеется закон, судья не должен применять его ригористически (по всей строгости). Конституция 1950 года отвергла систему каст и запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности. В индусском праве произошла своего рода революция. Однако Основной закон применяется только к индусам, а не ко всем гражданам Индии.
Право Дальнего Востока и Китая. Здесь под сомнение поставлена сама ценность права. На Западе, в исламских странах, в Индии к праву относятся как к опоре социального строя, необходимому средству его охраны. Странам Дальнего Востока несвойственно такое видение.
В своем поведении человек должен руководствоваться не юридическими мотивами, а стремлением к гармонии и миру. Согласительные процедуры ценнее правосудия, и конфликты следует гасить путем посредничества, а не решать правовым путем.
В Японии действуют кодексы, созданные по европейской модели, но население, как правило, мало обращается к ним и к правосудию. Сами же суды склоняют стороны к мирному соглашению. Разработана оригинальная техника применения права, а точнее, уклонения от его применения.

Российская правовая система своими корнями уходит в глубокие пласты национальной культуры и государственности. Для русского типа правовой идентификации характерно стремление правосознания вкладывать в явление права собственный социально-этический смысл.
Россия провозгласила движение по пути формирования правового, демократического, социального государства, общенародного по своей сути. Это позволяет прогнозировать сближение ее правовой системы – на новом качественном уровне, при сохранении специфики – с Романо-германской правовой системой как наиболее родственной.
В Настоящее время в России набирает обороты судебная реформа.

Основные принципы международного публичного права. Международно-правовые средства разрешения международных споров.

Международное публичное право – особая правовая система, регулирующая отношения между государствами, созданными ими международными организациями и некоторыми другими субъектами международного общения.

Международное право не является отраслью права, а образует самостоятельную правовую систему, существующую параллельно с внутренним правом государств.

Как и внутригосударственное право, международное право создается государствами и обеспечивается силой их принуждения. Главное отличие заключается в том, что нормы международного права являются продуктом согласования воль субъектов, а не принятия каким-либо одним субъектом обязательных для других субъектов правил поведения. Соответственно, и обеспечение исполнения международно-правовых норм производится самими субъектами международного права.
Субъектами международного права являются:
Государства – основные субъекты (первичные);
Международные межправительственные организации (вторичные);
Также в качестве субъектов при определенных условиях могут признаваться:
Государствоподобные образования;
Наци и народы борющиеся за независимость.
Источники международного права:
Международный обычай;
Международный договор;
Общие принципы права;
Судебные решения;
Правовая доктрина.
Система международного права – взаимосвязанная совокупность отраслей и институтов международного права, которые состоят из действующих договорных и обычно-правовых принципов международного права.
Международное публичное право включает в себя следующие отрасли и институты:
Дипломатическое право и консульское право
Международное воздушное право
Международное гуманитарное право
Международное космическое право
Международное морское право
Институт исключительной экономической зоны
Институт континентального шельфа
Институт территориального моря
Международное уголовное право
Международное право охраны окружающей среды
Право международной безопасности
Право международных договоров
Право международных организаций
Право прав человека

Межотраслевые институты:
Институт международно-правовой ответственности
Институт правопреемства
Институт международно-правового признания.
Как и во внутригосударственном праве, основным элементом международного права являются его нормы.
Различают императивные и диспозитивные нормы международного права.
Императивные нормы – это нормы, от которых субъекты международного права не могут отступать даже по взаимному соглашению.
Диспозитивные нормы – это такие нормы, от которых государства могут отступать по взаимному соглашению.

Среди императивных норм выделяют основные принципы международного права – это основополагающие нормы, носящие универсальный характер и обладающие высшей юридической силой. Принципы международного права являются ядром системы международного права. В доктрине международного права выделяют десять основных принципов:
Принцип неприменения силы и угрозы силой;
Принцип разрешения международных споров мирными средствами;
Принцип невмешательства в дела, входящие во внутреннюю компетенцию государств;
Принцип обязанности государств сотрудничать друг с другом;
Принцип равноправия и самоопределения народов;
Принцип суверенного равенства государств;
Принцип добросовестного выполнения международно-правовых обязательств;
Принцип нерушимости государственных границ;
Принцип территориальной целостности государств;
10.Принцип уважения прав человека и основных свобод.
Государства – члены ООН приняли на себя обязательства «проводить мирными средствами, в согласии с принципами справедливости и международного права, улаживание или разрешение споров или ситуаций, которые могут привести к нарушению мира» (п.1 ст. 1 Устав ООН).
Механизм реализации принципа мирного разрешения международных споров существует в виде системы международно-правовых средств такого урегулирования. Согласно ст. 33 Устава ООН, государства, участвующие в любом споре, продолжение которого могло бы угрожать поддержанию международного мира и безопасности, должны прежде всего стремиться разрешить спор путем «переговоров, обследования, посредничества, примирения, арбитража, судебного разбирательства, обращения к региональным или соглашениям или иным мирными средствами по своему выбору».

Международно-правовые средства разрешения международных споров:
Переговоры – они должны вестись на равноправной основе, исключающей нарушение суверенной воли заинтересованных сторон. Независимо от предмета переговоров они должны начинаться и протекать без каких-либо предварительных ультимативных условий, принуждения, диктата и угроз;
Консультации сторон – как средство мирного урегулирования споров консультации стали применяться после Второй мировой войны.
Консультации могут выступать в качестве самостоятельного средства разрешения споров и для предотвращения, профилактики возможных споров и конфликтов, а также, в зависимости от обстоятельств, как средство достижения спорящими сторонами договоренности о применении других средств регулирования (можно сказать, что консультации являются разновидностью переговоров).
Обследование – это средство мирного урегулирования, к которому прибегают в тех случаях, когда спорящие стороны расходятся в оценке фактических обстоятельств, вызывающих спор или приведших к спору;
Примирение (согласительная процедура) – как средство мирного урегулирования споров примирение, в отличие от обследования, включает не только выяснение фактических обстоятельств, но и выработку конкретных рекомендаций для сторон;
Добрые услуги – это действия не участвующих в споре стороны (государства, международной организации, известного общественного или политического деятеля), направленные на установление контактов между спорящими сторонами;
Посредничество – предполагает непосредственное участие третьей стороны в мирном разрешении спора.

Судебные средства в разрешении международных споров
Международный арбитраж – представляет собой добровольно выраженное согласие спорящих передать свой спор на рассмотрение третьей стороне (третейское разбирательство), решение которой будет обязательным для сторон в споре. Обязательность признания и исполнения решения есть то главное, что отличает арбитражную процедуру от приведенных выше средств мирного урегулирования споров.
Существует два вида арбитражных органов: постоянный арбитраж и временный.
Постоянная палата третейского суда в Гааге учреждена в 1901 году. Однако постоянно функционирует только Административный совет и Бюро (канцелярия) Палаты во главе с генеральным секретарем. Каждое из участвующих в конвенциях государств (их в настоящее время около 80) назначает четырех компетентных лиц из числа своих граждан в качестве членов палаты (арбитров). Из общего списка членов палаты стороны в споре и выбирают арбитров.
Россия – член палаты.
За время своего существования Палата рассмотрела около 30 межгосударственных споров.
Судебное разбирательство Международным Судом ООН. В основе своей судебное разбирательство сходно с третейским. Различие между арбитражем и Международным Судом ООН заключается, главным образом, в порядке их образования и касается преимущественно способа формирования численного и персонального состава, функционирования и т.д.








13PAGE 15


13PAGE 14115






Принципы правового государства:

Принципы конфедерации:





Приложенные файлы

  • doc 18048994
    Размер файла: 169 kB Загрузок: 0

Добавить комментарий