mchp

Экзаменационные вопросы
по международному частному праву
на 2009/2010 учебный год

Понятие международного частного права. Особенности и юридическая природа общественных отношений, являющихся предметом правового регулирования МЧП.

В решении задач развития сотрудничества с различными странами важная роль надлежит праву, правовым методам и средствам.
Специфика МЧП состоит в том, что при сохранении различия в правовых системах государств, именно МЧП с помощью так называемых коллизионных норм призвано определить: право какого государства подлежит применению в соответствующих случаях.
МЧП регулирует две основные группы отношений:
1) экономические, хозяйственные, научно-технические и культурные связи в той части, которая касается МЧП;
2) имущественные, трудовые, семейные и иные отношения с участием иностранных граждан.
МЧП:
1) регулирует частноправовые отношения, возникающие в условиях международной жизни;
2) имеет свой предмет и метод регулирования;
3) является отраслью частного права, отраслью внутригосударственного права;
4) тесно связано с гражданским правом;
5) тесно связано с международным публичным правом (МПП), но не является его частью.
ПРЕДМЕТ И МЕТОД МЧП
Предметом регулирования в МЧП являются отношения гражданско-правового характера, возникающие в гражданской жизни или, как их иногда называют, международные гражданские отношения.
Под иностранным международным элементом в имущественных отношениях понимается:
Имущественные отношения, субъектом которых выступает сторона по своему характеру являющаяся иностранной. Это может быть гражданин иностранного государства, иностранная организация или иностранное государство (в определенных случаях).
Имущественные отношения, когда все их участники принадлежат к одному государству, но объект (например наследственное имущество), в связи с которым возникают соответствующие отношения, находится за границей.
Имущественные отношения, возникновение, изменение или прекращение которых связано с юридическим фактом, имеющим место за границей (например, причинение вреда, заключение договора, смерть и т.д.).
Основу МЧП составляют коллизионные нормы. Существенную особенность регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом состоит в том, что в ряде случаев нормы МЧП не содержат прямого предписания, как нужно решить тот или иной вопрос. Эти нормы указывают лишь, какое законодательство подлежит применению. Нормы такого рода называют коллизионными.
Рассматриваются материально-правовой и коллизионный методы регулирования.
С помощью материально-правового способа коллизионный вопрос устраняется с помощью специального прямого предписания, непосредственно определяющего права и обязанности участников отношений. В другом (коллизионный метод) – решается на основе коллизионной нормы.
Коллизионные нормы МЧП объединяются в систему норм, образующих коллизионное право. Единственной, общеобязательной для всех государств, системы коллизионных норм не существует. Каждое государство руководствуется своим коллизионным правом, источниками которого являются в основном международные договоры и внутреннее право.

Методы правового регулирования международного частного права.

Коллизионный и материально-правовой методы регулирования
Любая отрасль права имеет возможность претендовать на самостоятельность, если возможно выделить самостоятельные предмет и метод этой отрасли.
Можно утверждать, что предмет правового регулирования влияет на инструментарий такового, т.е. определяет существо и набор методов регулятивного воздействия на соответствующие отношения. С точки зрения теории права методом правового регулирования[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] называется способ воздействия на общественные отношения, являющиеся предметом регулирования и подлежащие упорядочению со стороны права.
Отечественная доктрина исходит из того, что международному частному праву свойственны свои специфические приемы и средства регулирования прав и обязанностей участников гражданских правоотношений международного характера. Речь идет о сочетании и взаимодействии двух методов: коллизионного[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и материально-правового[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Известно, что именно первому методу международное частное право обязано своим возникновением и дальнейшим развитием. В литературе по международному частному праву[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] обычно отмечается, что при правоотношениях с иностранным элементом всегда возникает так называемый коллизионный вопрос: необходимо решить, какой из двух коллидирующих (сталкивающихся) законов подлежит применению  действующий на территории, где находится суд, рассматривающий дело, или иностранный закон, т.е. закон той страны, к которой относится иностранный элемент в рассматриваемом деле.
Коллизия[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  латинское слово, означающее столкновение. Этот термин носит условный характер. Образно говорят о коллизии законов и необходимости выбора между ними для объяснения хода рассуждений суда или иного лица, которые должны решить вопрос о применении права к правоотношению с иностранным элементом. Коллизионная проблема[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотношению,  типична, прежде всего, для международного частного права. Если в других отраслях права вопросы коллизии законов имеют второстепенное, подчиненное значение, то здесь именно коллизионная проблема и ее устранение составляют основное содержание этой правовой отрасли, что отразилось, как известно, в том, что в ряде стран ее называют коллизионным правом.
Коллизия может быть устранена путем использования так называемых коллизионных норм[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], указывающих, право какого государства подлежит применению в том или ином государстве, в том или ином случае. Напомним, что речь идет об отношениях с иностранным (или международным) элементом. Необходимость коллизионных норм вызывается тем, что правовые системы государств отличаются друг от друга. Назначение таких норм  разрешить коллизию конкурирующих двух или более правовых систем и подчинить отношение с иностранным элементом тому правопорядку, который наиболее соответствует существу такого отношения или наиболее тесно связан с ним. Приведем самый простой пример. Иностранный студент в Москве вступает в брак с гражданкой России. Какое право должно быть применено: России или иностранного государства? По законодательству государства, гражданином которого он является, требуется разрешение правительственного органа его страны на вступление в брак с иностранцем. Может возникнуть и второй вопрос, если студент ранее в своей стране уже вступал в брак. Будет ли новый брак зарегистрирован в Москве? Для того, чтобы ответить на эти два вопроса, надо, прежде всего, установить, право какой страны будет применяться при регистрации брака. В СК РФ 1995 г. говорится, что применяется законодательство страны гражданства, но при этом должны быть выполнены условия вступления в брак, предусмотренные российским законодательством. Таким образом, коллизионная норма отсылает к праву сразу двух государств.
Сама коллизионная норма не решает еще по существу вопрос, она отсылает к материальным нормам, предусматривающим соответствующие правила. И вопрос будет решен на основании этих правил.
Нет единых для всего мира коллизионных норм, и каждое государство само определяет принципы применения иностранного права (право какой страны, и в каких случаях должно применяться).
Поскольку коллизионная норма  это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению, т.е. норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], к которым она отсылает,  нормами законодательства, решающими (регулирующими) вопрос по существу. Коллизионная норма указывает на то, законы какой страны должны быть применены. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.
Отечественная доктрина не ограничивает содержание международного частного права только коллизионными нормами. Еще в 1940 г. И.С. Перетерский[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и С.Б. Крылов[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] в своем учебнике международного частного права писали, что «рассматривать международное частное право лишь как «коллизионное», т.е. посвященное лишь «разграничению» различных законодательств,  это значит суживать... действительный характер международного частного права».
Объединение в составе международного частного права коллизионных и материально-правовых норм основывается на необходимости двумя различными методами регулировать однородные по своему характеру отношения.
Место и роль материально-правовых норм в регулировании
Повышение роли материально-правовых норм[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] международных соглашений непосредственно связано с развитием процессов интернационализации хозяйственной жизни. Создание единообразных материально-правовых норм, регулирующих торговые, производственные, научно-технические, транспортные и иные связи между организациями и фирмами различных государств, вызывается не только потребностью в устранении различий во внутреннем праве государств  различий, осложняющих это регулирование, но и тем обстоятельством, что внутреннее право нередко оказывается «неприспособленным» для регулирования этих отношений.
В советской литературе еще в 20-х гг. В.М. Корецкий[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] убедительно показал, что применительно к общим международным хозяйственным связям главное место в регулировании занимают не коллизионные нормы, а другие приемы и методы.
Единообразные правовые нормы позволяют осуществлять специальное регулирование отношений. Практика разработки и применения Общих условий поставок СЭВ[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и других аналогичных общих условий показала преимущества этого метода регулирования. Цель данных документов состояла в создании унифицированных материально-правовых норм.
Коллизионный метод регулирования[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] оказывается необходимым, во-первых, в качестве общего субсидиарного начала, позволяющего восполнить пробелы, образующиеся при унификации материально-правовых норм; во-вторых, в качестве основы для урегулирования отношений, возникающих в отдельных сферах сотрудничества с учетом конкретных условий его реализации; в-третьих, в случаях, когда применение единообразных материально-правовых предписаний по тем или иным причинам затруднено.
В современных условиях многие страны идут по пути расширения сферы применения унифицированных материально-правовых норм, но унификация не может охватывать все вопросы, она не может быть беспредельной. Кроме того, в ряде случаев более эффективным и в этой области является применение коллизионного метода. При регулировании же отношений с участием граждан применяется, как правило, коллизионный метод. Однако при этом могут использоваться унифицированные коллизионные нормы[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], содержащиеся в договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, а также в других соглашениях.
Законодатель вместо того, чтобы избрать метод косвенного регулирования, что характерно для международного частного права вообще, вместо того, чтобы предусмотреть коллизионные нормы, создает систему правовых норм, которые предназначены для регулирования тех случаев, которые не относятся к «внутригосударственной» жизни.
По пути создания таких норм активно идут некоторые страны. В КНР был принят специальный закон о международных хозяйственных договорах. Этот закон применяется ко всем договорным отношениям субъектов права этой страны с иностранными лицами.
Преимущества материально-правового метода регулирования[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] можно сформулировать следующим образом.
Материально-правовые нормы, создаваемые при использовании этого метода, по своему содержанию призваны непосредственно регулировать гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Тем самым создается большая адекватность регулирования, чем при использовании коллизионного метода, поскольку коллизионная норма отсылает общим образом к праву какого-то государства, а нормы этого права, как правило, за очень редким исключением, формировались как нормы общего характера, призванные регулировать все гражданско-правовые, семейные и иные отношения без учета специфики «международного фактического состава». Иными словами, при материально-правовом методе всегда применяется специальное регулирование, а при коллизионном  общее.
Использование метода прямого регулирования создает гораздо большую определенность для участников соответствующих отношений, поскольку им, а также соответствующим органам, которые будут их применять, материально-правовые нормы всегда известны заранее.
Применение метода прямого регулирования при создании материально-правовых норм, содержащихся в международных договорах, дает еще одно дополнительное преимущество. Оно позволяет в большей степени, чем при использовании коллизионного метода, избегать односторонности при создании правового регулирования. Если же путем заключения международного договора создаются единые коллизионные нормы, противоречие правопорядков государств устраняется лишь частично, поскольку в конечном счете к отношениям сторон будет применяться внутреннее право какого-либо одного государства, т.е. право, созданное в одностороннем порядке.
Приведенная выше практика применения метода прямого регулирования позволяет выявить те области отношений, где применение этого метода получило наибольшее развитие. Основным критерием здесь является наличие экономической необходимости в создании единообразного и в то же время специального регулирования, а также развитие технического прогресса, неизбежно ведущего в ряде областей к созданию материально-правовых норм. По мере интернационализации механизмов экономических отношений значение таких норм будет возрастать.


Основные концепции природы международного частного права и его место в системе права.

Концепции:
Международно-правовая – международное право подразделяется на МП и МЧП. Термин международное право рассматривается в широком смысле как право, регулирующее всю область м/н отношений, так и в узком смысле – право регулирующее м/н властные, межгосударственные отношения.
Цивилистическая – с позиции данной концепции МЧП является самостоятельной отраслью Российского права.
Комплексная – в соответствии с этой концепцией МЧП рассматривается как полисистемный комплекс, в который интегрируются части национальных правовых систем и части м/н публичного права
МЧП – самостоятельная отрасль Российского права, регулирующая частные имущественные и неимущественные отношения, осложненные иностранным элементом.
ОСНОВНЫЕ КОНЦЕПЦИИ ПРИРОДЫ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
 В вопросе о месте международного частного права в юридической системе можно выделить три основных подхода.
1. Международное частное право относится к системе международного права – международно-правовая концепция.
2. Международное частное право входит в систему внутреннего права государства – цивилистическая концепция.
3. Международное частное право – «полисистемный продукт», или межсистемный комплекс, который частично относится к международному публичному праву, а также частично к внутригосударственному праву, такая концепция получила название системной.
Из вышеизложенного можно сделать следующие выводы.
1. Международное частное право тесно связано как с международным публичным правом, так и с национальным правом государства, прежде всего с отраслями частного права.
2. Несмотря на тесную связь с международным публичным правом, международное частное право входит в систему внутреннего национального права государства. Этот вывод жестко предопределяется предметом правового регулирования, а именно частноправовыми отношениями, осложненными иностранным элементом. Международное частное право регулирует отношения между такими субъектами (физическими и юридическими лицами), которые находятся под юрисдикцией государства и, следовательно, под действием его внутреннего права. Однако механизм международно-правового регулирования не приспособлен для регулирования отношений между физическими и юридическими лицами.
3. В системе внутреннего права международное частное право не является частью гражданского, семейного, трудового и иных отраслей права, оно занимает самостоятельное место, является самостоятельной отраслью права со своим специфическим предметом и методом регулирования, поскольку гражданско-правовые, трудовые и иные частноправовые отношения составляют единый предмет международного частного права.
4. Вопреки названию международное частное право имеет национальную природу, в отличие от международного публичного права, единого для всех государств, международное частное право существует в рамках национального права отдельного государства.
Что касается доктрины международного частного права, то в разных государствах вопрос о предмете данной отрасли рассматривается по-разному.
В работах английскихавторов рассматриваются как коллизионные вопросы выбора права, так и вопросы подсудности, т. е. правила о том, какие споры по правоотношению с иностранным элементом должны рассматриваться местными судами, а какие судами других государств.
Во Франциидоктрина относит к международному частному праву прежде всего нормы о гражданстве, имея в виду правила о французском гражданстве, в курсах и учебниках традиционно рассматриваются положение во Франции иностранцев, т. е. правила внутреннего материального права по широкому кругу вопросов (въезд, пребывание, имущественные и иные права), и только после рассмотрения этих двух комплексов изучаются вопросы коллизий законов и международной подсудности. Германскиеюристы международное частное право сводят к коллизионному праву. По мнению алжирского ученого, в современных условиях международное частное право не может быть ограничено только коллизией. Для юристов Чехиии Болгариихарактерен подход, согласно которому к области международного частного права относятся как коллизионные нормы, так и материально-правовые. Польскиеавторы ивенгерскиеправоведы обычно сводят международное частное право к коллизионному праву с добавлением вопросов так называемого международного гражданского процесса.

Система международного частного права.

МПП – самостоятельная правовая система.
МЧП – составная часть внутренней правовой системы каждого государства.
Различие:
По субъектам
По содержанию регулируемых отношений
По источникам
Многие институты МЧП являются как бы продолжением соответствующих институтов ГП, СП, ТП в определенной мере производной от этих отношений, но в силу своего м/н происхождения, внутреннего и внешнего своеобразия не сливаются с ними и не растворяются в них. МЧП устраняет коллизии норм именно этих национальных отраслей права, выбирая из нескольких правопорядков, с которыми связано соответствующее частноправовое отношение с помощью коллизионных норм какое-то одно применимое право.
МЧП рассматривают как отрасль права, как юридическую науку и как учебный курс.
Как отрасль права. Подсистемы:
Коллизионное право – включает как национальные, так и унифицированные нормы
Унифицированная материальное право – право, имеющее м/н источник происхождения
Подсистема специальных национальных материальных норм, направленных на регулирование отношений с иностранным элементом
Выделяют общую и особенную часть.
В общую часть входят:
Нормы, устанавливающие общие принципы МЧП: правила о взаимности, о квалификации юридических понятий коллизионной нормы, об обратной отсылке, о реторсии, оговорке о публичном порядке, императивных нормах, сверхимперативных нормах и т.д.
Правовое положение субъектов МЧП
В особенную часть:
Вещное право
Обязательственное право
Договорное право
Деликтное право, внедоговорные обязательства
Право интеллектуальной собственности
Наследственное право
Система науки МЧП:
Понятие
Предмет
Методы
История развития
Процесс унификации норм
Тенденции развития
М/н гражданский процесс
Система МЧП как учебной дисциплины:
Общая часть
Особенная часть
М/н гражданский процесс

Понятие и виды источников международного частного права.

Проявлением комплексного характера МЧП[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] выступает наличие разных по своей природе источников права, формирующих данную правовую систему. Источник права  это форма существования правовых норм. Специфика источников МЧП порождена его предметом регулирования. С одной стороны, источники МЧП имеют национально-правовой характер; с другой стороны, МЧП регулирует именно международные гражданские правоотношения, следовательно, международное право выступает самостоятельным источником этой отрасли права. Основные источники международного частного права[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  внутригосударственное законодательство, международные договоры, международные обычаи.
Национальным источником международного частного права является вся внутренняя правовая система в целом, весь правопорядок данного государства. Основополагающей частью национального законодательства выступают коллизионные нормы, отсылающие не к конкретному закону, а ко всей правовой системе, ко всему правопорядку в целом. На первом месте среди национальных источников МЧП стоят те национальные законы, которые специально предназначены для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (специальные законы о МЧП, инвестиционное законодательство, законодательство о компенсационных соглашениях). Однако не следует забывать, что основным законом любого государства (и главным источником всего национального права) является его конституция, устанавливающая общие начала регулирования международных гражданских отношений. Конкретные вопросы правовой регламентации содержатся в специальных законах. В законодательстве Российской Федерации, регулирующем отношения в сфере МЧП, следует выделить: Гражданский кодекс[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Гражданский процессуальный кодекс[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Арбитражный процессуальный кодекс[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Трудовой кодекс[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Семейный кодекс[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Кодекс торгового мореплавания[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Основы законодательства РФ о нотариате[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Федеральный закон 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже»[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Специальные законы, подзаконные акты, ведомственные инструкции, ненормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации также являются источниками российского МЧП. Разумеется, все перечисленное законодательство в целом не может считаться источником российского МЧП. Речь идет о содержащихся в этих актах отдельных нормах, главах и разделах, посвященных регулированию частноправовых отношений с иностранным элементом.
В российском праве проведена межотраслевая кодификация МЧП  в Гражданский, Гражданский процессуальный, Арбитражный процессуальный и Семейный кодексы, Кодекс торгового мореплавания включены специальные главы и разделы, регулирующие частноправовые отношения с иностранным элементом. Основные источники российского МЧП  раздел VI ГК РФ, раздел VII СК РФ, глава XXVI КТМ РФ, раздел V ГПК РФ, главы 31, 32, 33 АПК РФ. Главный источник  это раздел VI части третьей ГК РФ. Особое значение имеет глава 66 разд. VI части третьей ГК РФ, которая содержит общие положения применения иностранного права на территории России и устанавливает общие принципы регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом.
В праве многих зарубежных государств уже давно проведена полномасштабная кодификация МЧП  приняты специальные законы о международном частном праве и процессе (Турция[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Балканские страны, Италия[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Грузия[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Тунис[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Таиланд[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Румыния[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]). Как правило, в одном законодательном акте имеет место отдельное регулирование вопросов МЧП и международного гражданского процесса. Эталонными (с точки зрения юридической техники) законами о МЧП являются специальные кодификации МЧП в Польше[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Чехии[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Венгрии[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Австрии[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и Швейцарии[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Кодификация МЧП может производиться не только посредством принятия специального закона, но и иными способами. Например, в ФРГ[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] был принят Вводный закон к Германскому гражданскому уложению[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], содержащий полномасштабную кодификацию МЧП Германии. В 1989 г. к Гражданскому кодексу Японии[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] был принят Вводный закон, содержащий нормы японского МЧП. Вводные законы приняты также к гражданским кодексам Испании и Бразилии.
Своеобразно развивается МЧП во Франции[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Первоисточником французского МЧП является Гражданский кодекс[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] 1804 г. Этот нормативный акт содержит всего несколько коллизионных правил одностороннего характера (предусматривающих применение исключительно французского права к отношениям с иностранным элементом). В порядке интерпретации этих норм и на их основе практика французских судов сформулировала обширный конгломерат коллизионных норм по различным видам гражданских правоотношений. Таким образом, развитие французского МЧП осуществляется посредством судебной практики.
Ни в Великобритании[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], ни в США[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] не существует специальных законов, кодифицирующих МЧП этих государств. В англо-американском праве решающее значение имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются специальные законы, в которых содержатся нормы МЧП (Закон США 1976 г. об иммунитете иностранного государства[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Единообразный торговый кодекс США[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] 1962 г., Закон Великобритании 1978 г. «О государственном иммунитете»е[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Закон Великобритании 1996 г. «Об арбитраже»[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]). В США на федеральном уровне выработан Свод законов[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] 1972 г. о конфликтах законов, который представляет собой неофициальную кодификацию МЧП, имеющую рекомендательный характер. В отдельных штатах есть специальные законы о МЧП (ГК штата Луизианы[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] 1981 г.). Как это ни парадоксально, но в Великобритании принят специальный закон, кодифицирующий английское МЧП,  Закон 1995 г. о международном частном праве[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ].
Совокупность международно-правовых источников МЧП составляют международные договоры, международные правовые обычаи и система негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности (международное коммерческое право). При этом основное значение принадлежит международным договорам. Кроме того, нельзя забывать, что общепризнанные нормы и принципы международного права являются частью правовой системы большинства государств и имеют примат над нормами национального права в случае их противоречия.
Российская Федерация[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] участвует в международных договорах[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] различного уровня. Прежде всего, отметим тенденцию расширения участия России в многосторонних соглашениях универсального (всемирного) характера.
Прежде чем остановиться на основных многосторонних соглашениях, следует отметить, что в современных условиях основная тяжесть по их разработке приходится на международные организации, которые планомерно занимаются кодификацией норм международного частного права в виде подготовки проектов универсальных международных договоров в области международного частного права.
Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], подготовившая ряд важнейших конвенций, к которым присоединилась Российская Федерация: Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Конвенцию ООН о морской перевозке грузов[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Типовой закон о международном торговом арбитраже[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и т.д.
Гаагская конференция по международному частному праву[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] действует с 1893 г. с участием Российской империи. СССР не участвовал в этой организации. С 2000 г. Российская Федерация восстановила свое участие в работе конференции. Наиболее значительные документы, подготовленные этой организацией, обязательны и для России: Конвенция по вопросам гражданского процесса[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (1954 г.), Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (1965 г.), Конвенция о сборе за границей доказательств по гражданским и торговым делам[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (1970 г.), Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (1961 г.) и т.д. Не менее известны и конвенции (в которых РФ, к сожалению, не участвует), относящихся к сфере семейных отношений, подготовленные Гаагскими конференциями с 1956 по 1980 гг.
Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] в Риме[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Им были подготовлены проекты конвенций по целому ряду вопросов международных предпринимательских отношений: о лизинге, факторинге и т.д.
Международные универсальные конвенции, в которых регулируются отношения в области международного частного права, разрабатываются также в рамках Конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Всемирной морской организации (ИМО)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Международной организации гражданской авиации[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и т.д.
Россия участвует в важных многосторонних конвенциях по вопросам иностранных инвестиций[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]: в Конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (1965 г.), заключенной в Вашингтоне[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (эту Конвенцию подписало более 150 государств, ратифицировало 106), Конвенции об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (1985 г.), заключенной в Сеуле[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (Конвенцию подписало 131 государство).
Многочисленные многосторонние соглашения были заключены по различным вопросам торгового мореплавания. К ним относятся: Брюссельские конвенции по морскому праву, подготовленные Международным морским комитетом (ММК)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Важнейшие из них: Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (1924 г.) и протокол к ней (1968 г.), Конвенция об ограничении ответственности собственников морских судов[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (1957 г.), Конвенция об аресте морских судов (1952 г.)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Конвенция об унификации некоторых правил относительно ответственности, вытекающей из столкновения судов внутреннего плавания (1960 г.)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. На конференции в Гамбурге[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] была подписана Конвенция ООН о морской перевозке грузов (1978 г.) (Гамбургские правила)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ].
В области регулирования вопросов железнодорожного транспорта имеются Бернские международные конвенции о железнодорожных перевозках грузов и железнодорожных перевозках пассажиров и багажа, которые в 1980 г. были объединены и приняты в новой редакции как единое соглашение[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (в силе с 1 мая 1985 г.).
Необходимо подчеркнуть различную природу названных источников. Внутригосударственное законодательство в области МЧП действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов, которая воплощает интересы различных социальных слоев данного государства. Международные договоры выступают результатом согласования воль различных государств, принимающих в них участие. По существу, международные договоры в области МЧП регулируют правоотношения с участием юридических и физических лиц  субъектов внутреннего права, но обязательства по договору возлагаются на государства, участвующие в нем, которые несут ответственность за приведение своего внутреннего права в соответствие со своими международными обязательствами.
В мире существует единственная межгосударственная кодификация МЧП на региональном уровне  Кодекс Бустаманте[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] 1928 г. (участники  государства Центральной[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и Южной Америки[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]). Кодекс Бустаманте  это полномасштабная кодификация унифицированных региональных коллизионных норм, которые действуют и применяются судами всех государств-участников. В 60-х гг. XX в. был создан Международный симпозиум по Кодексу Бустаманте  универсальная межправительственная международная организация, членами которой являются государства разных регионов (Польша[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Австрия[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Египет[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и др.).
Международные обычаи[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] отличаются от международных договоров тем, что носят неписаный характер. Сложность природы международного обычая заключается в том, что определить четкую временную границу признания его юридически обязательным можно только эмпирическим путем. Это находит отражение в правоприменительной практике: в решениях международных судебных и арбитражных органов, в резолюциях международных организаций. Такие документы выступают в качестве подтверждения существования международного обычая в целом или наличия его отдельных элементов.
Обычаи  это правила, выработанные участниками международных отношений практическим путем, в результате систематически повторяющегося и однообразного поведения в сходных обстоятельствах. Таким образом, использование обычая систематически повторяется, и, кроме того, гарантируется возможностью применения принуждения в случае его нарушения. Как правило, обычаи не фиксируются в официальной письменной форме, поскольку являются наиболее древней формой существования права. В обычае содержатся наиболее важные правила поведения участников международных частных отношений, выдержавшие испытание временем, признаваемые всеми или многими участниками гражданских правоотношений международного характера.
Обычай[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  это всеобщая практика, признанная в качестве правовой нормы. Для того, чтобы практика приобрела характер обычной нормы права, необходимы длительность, регулярность, устойчивость и повторяемость ее применения.
Следует отметить, что обычай не только самый древний, но и самый гибкий, и, следовательно, современный источник МЧП.
В международном частном праве наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и обычаи торгового мореплавания. Международной торговой палатой в Париже[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] произведено несколько частных неофициальных кодификаций международных обычаев: Варшавско-Оксфордские правила по сделкам на условиях СИФ[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Йорк-Антверпенские правила об общей аварии[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (последняя редакция  2004 г.), Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Унифицированные правила по документарным аккредитивам и инкассо[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и др. Все эти акты не имеют нормативного характера, но являются источником права. Международный обычай признается как источник права в российском законодательстве  ст. 5 и п. 6 ст. 1211 ГК РФ[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ].
Международные обычаи часто связывают с существованием понятия lex mercatoria[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (международного коммерческого права, транснационального торгового права, права международного сообщества коммерсантов), которое имеет давнюю историю. Под международным коммерческим правом[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] принято понимать систему негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности. Эта система определяется еще как «мягкое, гибкое» право (в смысле рекомендательного характера его норм). Преимущества международного коммерческого права по сравнению с национальным законодательством и международными договорами заключаются именно в предоставлении участникам международной торговли максимума свободы действий. Основа lex mercatoria  резолюции-рекомендации международных организаций по вопросам внешней торговли (общие условия поставок, договоры-формуляры, договоры присоединения, типовые контракты, типовые регламенты). Главную роль в развитии международного коммерческого права играют ВТО[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], МТП[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], ЮНСИТРАЛ и другие международные организации.
Итак, резолюции-рекомендации межправительственных организаций, формулирующие правила желательного поведения государств-членов, выполняют двоякую роль: они могут, во-первых, выступать в качестве стадии в правотворческом процессе, ведущем к оформлению международно-правовой нормы и, во-вторых, опосредованно регулировать международные отношения, оставаясь при этом рекомендательными, а не обязательными нормами.
Регулирование международных отношений с помощью рекомендательных норм вызывает серьезные дискуссии у представителей правовой науки разных стран. В ходе обсуждения этого вопроса и была сформулирована концепция о делении международных норм на «мягкие»  рекомендации и «твердые»  обязательные правила[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть картинку ].
В концентрированном виде основные доводы в пользу существования «мягкого права»[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] можно изложить следующим образом:
1) оно необходимо потому, что «мягкие» нормы позволяют праву быть гибким, т.е. приспосабливающимся как к своеобразию регулируемых отношений, так и к интересам субъектов, вступающих в эти отношения;
2) международному праву известна особая иерархия норм  от «твердых» до «мягких»;
3) в одном нормативном акте могут содержаться и «твердые», и «мягкие» нормы;
4) «мягкие» нормы можно сравнивать с диспозитивными нормами в национальных правовых системах.
Судебная и арбитражная практика. Во многих государствах судебная и арбитражная практика в качестве источника МЧП играет более важную роль, чем национальное законодательство и международное право (Франция, Великобритания, США). Под судебной[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и арбитражной практикой[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], выступающей источником права, понимают решения судов, которые имеют правотворческий характер,  формулируют новые нормы права. Правотворческая роль судов и арбитражей заключается не в создании новых норм права  суды не имеют законотворческих полномочий и не могут «творить» право. Суды только выявляют действующее (позитивное) право и формулируют его как систему юридически обязательных предписаний.
Правотворческая деятельность судов в большой степени зависит от судейского усмотрения[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], которое имеет решающее значение при выявлении сложившихся правил поведения, уже признанных общественным сознанием в качестве обязательных предписаний. Судейское усмотрение играет решающую роль при толковании, определении и применении правовых норм. В международном частном праве принцип свободы судейского усмотрения имеет особое значение: восполнение пробелов в правовом регулировании частных отношений с иностранным элементом, квалификация юридических понятий, установление «подразумеваемой» воли сторон, определение закона «существа отношения», установления критерия наиболее тесной связи,  все это прямые обязанности судов.
Судебный прецедент[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  это решение вышестоящего суда, имеющее императивное, решающее значение для нижестоящих судов при разрешении аналогичных дел в дальнейшем. Никакое решение суда не становится прецедентом автоматически; оно должно получить статус прецедента в установленном законом порядке. Судебный прецедент как решение, имеющее руководящее значение при решении аналогичных дел в дальнейшем, используется практически во всех государствах, но только в странах общей правовой системы есть целостное прецедентное право. Наибольшее количество прецедентов в английском праве, что в значительной степени усложняет судебную процедуру. В современной судебной практике Великобритании господствует узаконенная тенденция к ограничению количества прецедентов в английском праве. В настоящее время действует региональная система прецедентного права  европейское прецедентное право, сложившееся в рамках Европейского Союза (ЕС)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и выработанное Европейским Судом. Решения этого Суда обязательны для государств  членов ЕС, их национальных судов и административных органов, физических и юридических лиц. Судебные органы стран-членов ЕС не вправе принимать решения, противоречащие решениям Европейского Суда, которые имеют решающее значение и обязательно должны применяться по аналогии.
В российском законодательстве судебная и арбитражная практика формально юридически не считается источником права. Отечественный законодатель расценивает ее в качестве основного средства для толкования, определения и применения правовых норм. На практике российские суды и арбитражи играют точно такую же роль по выявлению действующего права и его формулированию, как и суды тех государств, в которых судебная практика признана официальным источником права. Значение источника права имеют в первую очередь разъяснения пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Формально юридически эти разъяснения имеют рекомендательный характер, но на практике противоречащее им решение нижестоящих судов не вступает в законную силу. Фактически судебная и арбитражная практика давно стала самостоятельным источником российского МЧП.
Доктрина права[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  это высказывания ученых, признанные на официальном государственном или международном уровне. В любом цивилизованном государстве существует «право разногласий»  ученые вправе высказывать различные мнения по одному и тому же вопросу. Государственные органы свободны в выборе между различными точками зрения, высказанными юристами. Российский законодатель учитывает доктрину как источник МЧП в других государствах (ст. 1191 ГК РФ[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], ст. 14 АПК РФ[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]), но не считает разработки российских ученых даже вспомогательным источником права.
В настоящее время доктрина МЧП широко используется в целях его унификации и гармонизации. Разработки УНИДРУА[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Гаагских конференций по МЧП[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и Комиссии международного права лежат в основе многих международных соглашений и применяются большинством национальных законодателей для усовершенствования МЧП. С 1992 г. Гаагские конференции изучают возможность разработки универсальной конвенции о признании и исполнении судебных решений, предусматривающей непосредственное разграничение компетенции национальных судебных органов. Проект этой конвенции был выработан в 1999 г. и одобрен на XIX сессии Гаагских конференций.
Оценка доктрины в качестве самостоятельного источника МЧП связана с различным регулированием одних и тех же отношений в законодательстве разных государств и необходимостью унификации такого регулирования; с наличием в МЧП огромного количества пробелов  намного большего, чем в других отраслях права. Основная функция доктрины как источника МЧП  максимальное восполнение этих пробелов на уровне научных разработок.
Таким образом, международное частное право[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  это комплексная отрасль права, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, «осложненные иностранным элементом» (т.е. отношения международного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.

Международный договор как источник международного частного права.

Ст. 15 КРФ (пункты 1 и 4).
П.2 ст. 7 ГК РФ
ФЗ от 15.07.1995 №101-ФЗ «О м/н договорах РФ». Статья 5:
Международные договоры РФ наряду с общепризнанными принципами и нормами м/н права являются в соответствии с КРФ составной частью ее правовой системы.
Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила м/н договора
Теория трансформации – для применения норм м/н договора требуется издание специального внутригосударственного акта.
Применительно к внешнеэкономической деятельности важное значение имеют договоры, устанавливающие режим торговли между двумя государствами, либо группами государств.
При составлении контракта и согласования его условий с зарубежным партнером прежде всего необходимо проверить действуют ли в отношениях между РФ и государством, которому принадлежит зарубежный партнер какие-либо договоры, которые могут повлиять.
В то же время необходимо иметь ввиду, что м/н договор заключенный без участия РФ может быть частью иностранной правовой системы, к которой отсылает российская коллизионная норма.
Для изучения настоящего курса наибольшее значение имеют договоры о товарообороте и платежах ,торгово-экономическом сотрудничестве, торговле и мореплавании, режиме свободной торговли, о правовой помощи по гражданским, семейным, уголовным делам, консульские конвенции, о поощрении и взаимной защите национальных инвестиций, о м/н ж/д, автомобильном, воздушном сообщении и торговом судоходстве, договоров, касающихся интеллектуальной собственности, договоры, касающиеся
Виды м/н договоров:
По участникам:
Универсальные – открытые для участия любого государства, независимо от его местоположения
Региональные(по местоположению)
Двусторонние
Международные договоры могут содержать:
Унифицированные материально-правовые нормы (Венская конвенция)
Унифицированные коллизионные нормы
Смешанные
М/н процессуальные положения
Положение о международно-коммерческом арбитраже

Национальное законодательство как источник международного частного права. Коллизионное право России.

Национальное право является основным и первостепенным источником международного частного права как отрасли именно национального права. Основную роль в создании норм международного частного права играют национальные законы. На первом месте стоят те национальные законы, которые специально предназначены для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (специальные законы о МЧП, инвестиционное законодательство, законодательство о налогообложении иностранных лиц, о компенсационных соглашениях). Однако при этом не следует забывать, что основным законом любого государства (и, соответственно, главным источником всего национального права) является конституция этого государства. Говоря об источниках российского международного частного права, прежде всего, следует упомянуть Конституцию. Необходимо подчеркнуть, что Конституция устанавливает только самые общие начала регулирования международных гражданских отношений (гл. 2). Конкретные вопросы правовой регламентации содержатся в специальных федеральных законах.
В законодательстве РФ, регулирующем отношения в сфере международного частного права, следует выделить: ГК, ГПК, АПК, ТК, СК, НК, ВК, КТМ, Таможенный кодекс, «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 №4462-1) (ред. от 06.12.2011), Закон РФ от 07.07.1993 №5338-1 «О международном коммерческом арбитраже». Подзаконные акты, ведомственные инструкции, ненормативные акты министерств и ведомств РФ также являются источниками российского международного частного права. Разумеется, все перечисленное законодательство, так же как подзаконные акты и ведомственные инструкции, в целом не может считаться источниками российского международного частного права. Речь идет о содержащихся в них отдельных нормах, главах и разделах, специально посвященных регулированию ЧПО с иностранным элементом.
В российском праве отсутствует отдельный закон о МЧП, хотя проект такого закона на доктринальном уровне был подготовлен уже в 80-х гг. XX в. К сожалению, полной кодификации российского международного частного права произвести не удалось, специальный закон о МЧП не рассматривался даже на уровне законопроекта. В российском праве произведена межотраслевая кодификация: в ГК, СК, КТМ, ГПК и АПК включены специальные главы и разделы, регулирующие ЧПО с иностранным элементом. Основные источники российского международного частного права - разд. VI ГК, разд. VII СК, гл. XXVI КТМ, разд. V ГПК, гл. 31-33 АПК. Главный источник - это разд. VI части третьей ГК, поскольку положения гражданского законодательства могут применяться по аналогии ко всем ЧПО, не урегулированным специальным законодательством. Особое значение имеет гл. 66 разд. VI части третьей ГК, которая содержит общие положения применения иностранного права на территории РФ и устанавливает общие принципы регулирования всех ЧПО с иностранным элементом.
Несмотря на то, что межотраслевая кодификация российского международного частного права была предпринята совсем недавно (1995-2003 гг.), во всех законодательных актах в этой области уже выявлено большое количество пробелов и других серьезных недостатков. В принципе на современной стадии развития международных гражданских отношений в РФ следовало бы принять отдельный специальный закон, который регулировал бы весь спектр отношений в области международного частного права. Полномасштабная кодификация МЧП имеет преимущества по сравнению с межотраслевой: меньшее количество пробелов, отсутствие «взаимных отсылок» и необходимости применять различные нормативные акты, меньше оснований для применения аналогии права и закона.

Внутреннее зак-во. Законы и нормативно-правовые акты, кот явл источниками МЧП, делятся на такие, кот: 1) полностью регулируют отношения в этой отрасли права (Закон “О внешнеэкономической деятельности”); и 2) незначительная часть норм, которых регулируют эти отношения (Раздел XIII ГК).
Ст. 27 КРФ
Ст. 62 КРФ
Для курса МЧП наибольшее значение имеют следующие положения КРФ:
Общепризнанные принципы и нормы ГП наряду с м/н договорами РФ рассматриваются в качестве составной части российской правовой системы
Надо посмотреть к чьему ведению относится ГП, АП и другие.
В настоящее время действует раздел 6 ГК РФ.
Внутреннее законодательство:
КРФ
ГК РФ
СК РФ
ФЗ и м/н договорах
Двусторонние и многосторонние договоры в области МЧП

ФЗ 2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в РФ»
Распоряжение Правительства РФ 2006 г. «О подписании конвенции ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности.
ФЗ 2005 г. «Об особых экономических зонах в РФ»
СК РФ
ГПК 2002 г.
АПК 2002 г.
Основы законодательства «О нотариате»
ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»
ФЗ 2007 г. «Об исполнительном производстве»
Судебная, арбитражная практика в РФ не является источником права, однако Постановления Пленумом Верхнего суда и ВАС РФ фактически обязательны соответствующих судов.

Значение судебной и арбитражной практики. Судебный прецедент.

Судебная и арбитражная практика. Это взгляды судей на определенный вопрос, зафиксированные в решениях суда (судебные прецеденты). Они имеют решающее значение для решения судами аналогичных вопросов в будущем. Это характерно для гос-в “семьи общего права”. Для нашего гос-ва судебная и арбитражная практика не является источником права, в том числе и МЧП.

Во многих зарубежных государствах судебная и арбитражная практика в качестве источника МЧП играют более важную роль, чем национальное законодательство и международное право (Франция, Великобритания, США). Под судебной и арбитражной практикой, выступающей источником права, понимают решения судов (как правило, высших инстанций), которые имеют правотворческий характер формулируют новые нормы права. Нужно иметь в виду, что правотворческая роль судов и арбитражей заключается не в создании новых норм права, суды не имеют законотворческих полномочий и не могут «творить» право. Суды только выявляют действующее (позитивное) право и формулируют его именно как систему юридически обязательных предписаний. В принципе суд только фиксирует уже имеющееся правило поведения, которое в обществе расценивается как имеющее обязательный характер.
Правотворческая деятельность судов в очень большой степени зависит от судейского усмотрения, которое имеет решающее значение при выявлении сложившихся правил поведения, уже признанных общественным сознанием в качестве обязательных предписаний. Судейское усмотрение играет решающую роль не только при выявлении права, но и в его толковании, определении и применении. Принцип свободы судейского усмотрения является одним из основных принципов современного судопроизводства.
В международном частном праве этот принцип имеет особое значение: восполнение пробелов в правовом регулировании частных отношений с иностранным элементом, квалификация юридических понятий, установление «подразумеваемой» воли сторон, определение закона «существа отношения», установление критерия наиболее тесной связи все это является прямыми обязанностями судов.
Англо-американское право в принципе основано на системе судебных прецедентов, которые в этих странах играют роль основного источника права (в том числе и международного частного). Судебный прецедент можно определить следующим образом это решение вышестоящего суда, имеющее императивное, решающее значение для нижестоящих судов при разрешении ими аналогичных дел в дальнейшем. Никакое решение суда не становится прецедентом автоматически; оно должно получить статус прецедента в установленном законом порядке.
Судебный прецедент как решение, имеющее руководящее значение при решении аналогичных дел в дальнейшем, используется практически во всех государствах, но только в странах общей правовой системы есть целостное прецедентное право. Наибольшее количество прецедентов в английском праве. Их настолько много, что это в очень большой степени усложняет и замедляет судебную процедуру.
В современной судебной практике Великобритании господствует узаконенная тенденция к ограничению количества прецедентов в английском праве. Суды стремятся принимать решения, основанные на презумпции «отыскания закона, свойственного данному договору», т.е. решения, которые основаны строго на данных, конкретных фактических обстоятельствах и не могут быть применены при решении аналогичных дел в дальнейшем.
В настоящее время уже сложилась и действует региональная система прецедентного права европейское прецедентное право, сложившееся в рамках Европейского союза (ЕС) и выработанное Европейским судом. Все решения этого Суда обязательны для государств членов ЕС, их национальных судов и административных органов, физических и юридических лиц и автоматически имеют характер прецедента. Судебные органы стран членов ЕС не вправе принимать решения, противоречащие решениям Европейского суда, которые имеют решающее значение и обязательно должны применяться по аналогии. Европейский суд играет решающую роль в развитии регионального международного частного права в странах ЕС.
В российском законодательстве судебная и арбитражная практика формально юридически не считается источником права. Отечественный законодатель расценивает практику правоприменительных органов в качестве основного средства для толкования, определения и применения правовых норм. Такой подход полностью противоречит сложившейся практике.
На самом деле российские суды и арбитражи играют точно такую же роль по выявлению действующего права и его формулированию, как и суды тех государств, в которых судебная практика признана официальным источником права. Значение источника права имеют в первую очередь разъяснения пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ.
Формально юридически эти разъяснения имеют рекомендательный характер, но на практике никакое противоречащее им решение нижестоящих судов не вступает в законную силу. В отечественной литературе уже высказывалась точка зрения, что решения Конституционного Суда РФ это судебный прецедент, а система решений и постановлений Конституционного Суда РФ представляет собой начало формирования российского, прецедентного права.
Особо важное значение практика российских правоприменительных органов имеет для развития и усовершенствования российского международного частного права. Уже говорилось, что одним из самых существенных недостатков отечественного законодательства в сфере МЧП является неопределенность его формулировок и фактическая невозможность их непосредственного применения судами, без соответствующих разъяснений пленумов.
Кроме того, российское международное частное право отличается огромным количеством пробелов, восполнить которые проще всего именно при помощи судебной практики, а не посредством внесения изменений в законодательство. Реальная жизнь идет именно по этому пути, так что фактически судебная и арбитражная практика давно являются самостоятельным источником российского МЧП.

Обычай как источник МЧП: понятие и виды.

Обычаями МЧП называют обычай делового оборота и торговый обычай.
Обычаи – правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя и нигде не зафиксированы. В РФ обычаи признаются в качестве источника МЧП и положения ФЗ «О м/н коммерческом арбитраже» это подтверждают. В нем зафиксировано право суда разрешать споры на основе торговых обычаев.
Обычаи могут применяться, если:
К ним отсылает договор
К ним отсылает норма права, подлежащая применению
Применение обычая основывается на положениях международного договора
Это единственная возможность урегулировать спор
От обычаев следует отличать обыкновения, которые складываются в практике торговых сделок и определяют детали этих сделок.
Ст. 5 КРФ: обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности.
 Как источник МПП международно-правовой обычай определен в Статуте Международного Суда ООН. Обычай – это всеобщая практика, признанная в качестве правовой нормы. Для того чтобы практика приобрела характер обычной нормы права, необходимы длительность, регулярность, устойчивость и повторяемость ее применения. Кроме того, такая практика официально должна быть признана в качестве нормы права. Обычай считается устной формой источников права. Это, однако, не означает отсутствия письменной фиксации международных правовых обычаев. Наоборот, все обычаи (и национально-правовые, и международные) практически всегда закрепляются именно в письменной форме. То, что этот источник права считается устным, означает, что запись обычаев производится в ненормативных актах (судебной практике, дипломатической переписке, частных неофициальных кодификациях).
В МЧП наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и торгового мореплавания. Во внешней торговле разработаны типы обычных сделок, основанные на унифицированном толковании устойчивых торговых, деловых и банковских терминов. МТП в Париже произведено несколько частных неофициальных кодификаций международных обычаев: Варшавско-Оксфордские правила по сделкам на условиях СИФ, Йорк-Антверпенские правила об общей аварии (последняя редакция 1994 г.), ИНКОТЕРмС-2000, Унифицированные правила по документарным аккредитивам и инкассо и др. Все эти акты не имеют нормативного характера и не являются источниками права. Это просто запись, письменная фиксация обычных норм права. Источником права здесь выступают каждое отдельное правило поведения, отдельный тип сделки. Международный обычай признается как источник права в российском законодательстве (ст. 5 и п. 6 ст. 1211 ГК).

Унификация норм международного частного права: понятие и виды. Роль международных организаций в процессе унификации.

Н.П. Иванов (19 век):
Путем договоров мало-помалу образуется даже единое частное или гражданское право Европы, которое составляет заветное желание весьма многих просвещенных людей настоящего века и которое при нынешнем
Виды унификации:
Принятие единообразных норм МЧП национальными законодательным органами различных государств
Подписание двусторонних, универсальных и региональных договоров
Могут быть унифицированы:
Материальных норм
Коллизионных норм
Процессуальных норм
Значение унификации – заключается в том, что устраняются различия в национальном законодательстве и создаются предпосылки ля единообразной правоприменительной практики.

Вопрос. М/н организации и их роль в области унификации источников МЧП
Комиссии ООН по праву м/Н торговли (ЮНСИТРАЛ).
Задачи:
Подготовка м/н конвенций
Подготовка типовых, единообразных законов в области права и м/н торговли
Содействие кодификации м/н торговых обычаев
Сбор и распространение информации в области м/н торговли
Основные направления деятельности:
М/н платежи
М/н коммерческий арбитраж
На основе проектов данной комиссии были приняты соглашения:
Венская конвенции ООН о м/н купле-продаже товаров
Нью-йоркская Конвенция ООО об исковой давности м/н купли-продажи товаров (с протоколом)
Конвенция ООН «О морской перевозке грузов»
Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г. был пересмотрен в 2010 г.
Типовой закон о МКА 1975 г. изменения от 2008 г.

Гаагская конференция по МЧП – межправительственная организация, задачей которой является прогрессивная унификация норм МЧП.
Основные направления работы:
М/н гражданский процесс
М/н купля-продажа
Семейные отношения
Наследования
Наиболее важными являются конвенции по поводу гражданского процесса (1954 г.) и конвенции отменяющие требования о легализации иностранных официальных документов (конвенция 1961 г.).


Международный институт унификации частного права (УНИДРУА) – основан в 1926 г. как вспомогательный орган Лиги наций. Имеет межправительственный статус, находится в Риме.
Цель – изучение путем гармонизации и согласования частного права отдельных государств или групп государств, а также разработка единообразных норм в сфере частного права.
Наиболее значительный документ, разработанный организацией – Принципы м/н коммерческих договоров 1994. Они применяются, если стороны договорились, что их договор будет регулироваться общими принципами права, lex mercatoria или аналогичными положениями.

Конференция ООН по торговле и развитию (ЮКНТАД)
Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС)
Международная морская организация (ИМО)
Международная организация гражданской авиации (ИКАО)
Научно-консультативный центр частного права СНГ

Под согласованием и унификациейправа международной торговли подразумевается процесс разработки и принятия правовых норм, способствующих развитию международной торговли. Международная торговля иногда сталкивается с препятствиями, связанными с такими факторами, как отсутствие определенности в вопросе о применимом праве. Комиссия USITRAL выявляет такие проблемы и затем проводит тщательную разработку вариантов решений, приемлемых для государств с различными правовыми системами и государств, находящихся на различных уровнях экономического и социального развития.

Под унификацией понимается принятие государствами общих правовых норм, регулирующих конкретные аспекты международных коммерческих операций.
Типовой закон или руководство для законодательных органов являются текстами, которые разрабатываются в целях согласования законодательства на внутригосударственном уровне, в то время как конвенция представляет собой международный документ, который принимается государствами в целях унификации права на международном уровне.
Не следует категорично утверждать, что результатом унификации должны быть идентичные, т. е. тождественные, полностью совпадающие по содержанию нормы. Это могут быть как согласованные, так и единообразные нормы
 Международная унификация права –правотворческий процесс, направленный на создание во внутреннем праве различных государств норм согласованных, не противоречащих друг другу, схожих между собой, причем содержание их может быть неидентичным.
Таким образом, международная унификация частного права – это понятие широкое, поскольку имеет разновидности:
– унификация права (прямая унификация);
– гармонизация права (косвенная унификация).
Критерием различияразновидностей унификаций норм права является метод унификации норм права. В качестве методов можно выделить: международную конвенцию, типовой или модельный закон, а также акт международной организации рекомендательного характера.
Термин «гармонизация права» уместно употреблять для обозначения такой международно-правовой унификации, при которой
 – в результате заключения международного договора по унификации не происходит установления одинаковых юридических понятий в национальных законодательствах государств-участников, а устанавливается лишь соответствие в регулировании охватываемых в договоре вопросов
– использование государствами текстов законов или актов рекомендательного характера приводит к той или иной степени сближения национальных законодательств.
Роль межд-ных организаций в разработке межд-ных дог-ров и унификации норм международного частного права.
Международные организации занимающиеся практическими и научными вопросами МЧП: *Межд-ный институт унификации гос-ва и права (УНИДРУА),*комиссия ООН по праву межд-ной торговли (юнситрал),международная торговая палата.
Межд-ный институт унификации гос-ва и права образован в 1926 г. как орган лиги наций. Его задачи: изучение средств и способов унификации и сближения частного праава гос-в илигрупп гос-в и постепенная подготовка к принятию разными гос-ми законод-ва, содержащего единообразные нормы частного права. С этой целью готовит: проекты законов и конвекций направленных на принятие единообр-го внутр-го зак-ва, готовит проекты соглашений чтоб улучшить междунар-ные отношения в обл-сти Частного права,участвует в работе др.организ-ций может устан-ть с ними деловые связи, организует конференции и публикует исследования кот-е соччтет для широкого распространения. Межд-й институт унифик-ции ЧП –межд-ная межправительст-ная орг-ция . Ею приняты:Конвенция унидруа о межд-ном факторинге, о межд финанс лизинге.
Комиссия ООН по праву межд-ной торговли (юнситрал) образована оон по инициативе венгрии. Это спец орган для содействия равитию межд-ной торговли, унификации правил межд-ной торговли Ген ассамблеей оон.На основе разработанных юнситрал материалов были принятыКонв-ции ООН : о дог-рах медж-ной купли-продажи товаров, об исковой давности в этих дог-рах, о морской перевозке грузови др.
Международная торговая палата основана в 1920г.Цели и задачи её по уставу: влияние на все стороны межд-ной экономич-кой деят-сти, торговлю,промышл-сть,транспорт и финансы, содействие улцчшению условий экономич-ких отношений между странами и решению межд-ных экономич-ких проблем.Деят-сть её –как научно-исследоват-ского органа, ищет новые пути,методы и способы организации, а также внедрение новых технологий межд-ной торговли.Имеет консультативный статус при оон. У нее национальные подразделения палаты. Национальные комитеты-независимые неправительствееные и негосуд-ные орг-ции, содействующие развиитию межд-ных торговых отношений и всей мировой экономики.Осущ-ют представительство в руководящем совещательном органе и меют возможность участия во всех сферах деят-сти, даже в межд-ном арбитраже в парижеи комиссии по видам предпр-ской деят-сти. МТП приняты акты: международные правила толкования торговых терминов ’Инкотермс’’, унифицированные правила по инкассо.

Понятие коллизионной нормы и ее строение. Виды коллизионных норм.

Сама коллизионная норма не решает еще по существу вопрос, она отсылает к материальным нормам, предусматривающим соответствующие правила. И вопрос будет решен на основании этих правил.
Нет единых для всего мира коллизионных норм, и каждое государство само определяет принципы применения иностранного права (право какой страны, и в каких случаях должно применяться).
Поскольку коллизионная норма  это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению, т.е. норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], к которым она отсылает,  нормами законодательства, решающими (регулирующими) вопрос по существу. Коллизионная норма указывает на то, законы какой страны должны быть применены. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.
Отсылочный характер коллизионных норм[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] означает, что в их тексте нет сочетания гипотезы, диспозиции и санкции. Они состоят из двух элементов  объема и привязки. Объем[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] указывает на вид регулируемого правоотношения, а привязка[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  на право, подлежащее применению с целью регулирования правоотношения, осложненного иностранным элементом. Рассмотрим в качестве примера следующую коллизионную норму: «Отношения по наследованию[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] регулируются по праву той страны, где наследодатель имел последнее место жительства». Объем данной коллизионной нормы указывает на вид регулируемого правоотношения  это наследственное правоотношение, а привязка указывает на правовую систему, подлежащую применению в регулятивных целях. В данном случае это будет правовая система государства, на территории которого наследодатель проживал (был домицилирован) в момент открытия наследства.
Для выделения различных видов коллизионных норм необходимо выбрать критерии их классификации. Существует несколько таких критериев, в число которых входят:
1) форма коллизионной привязки;
2) характер регулирования;
3) территория действия.
По форме привязки коллизионные нормы бывают односторонними и двусторонними. Привязка односторонней коллизионной нормы[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] указывает на применение собственного материального права, т. е. материального права того государства, в правовой системе которого и находится рассматриваемая коллизионная норма. Как правило, односторонние коллизионные нормы регулируют отношения собственности на недвижимое имущество и отношения по наследованию недвижимого имущества. Привязка двусторонней коллизионной нормы[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] не указывает на конкретную правовую систему, подлежащую применению, а содержит общий принцип, руководствуясь которым, мы можем ее выбрать. Привязку двусторонней коллизионной нормы называют формулой прикрепления. Следует отметить, что удельный вес двусторонних коллизионных норм значительно превышает удельный вес односторонних.
По характеру регулирования коллизионные нормы можно разделить на диспозитивные, императивные, альтернативные и кумулятивные. Альтернативные нормы[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] предполагают наличие нескольких привязок для регулирования конкретного правоотношения, закрепленного в объеме, причем та или иная привязка применяется по усмотрению соответствующего субъекта правоотношения или иного лица (например, правоохранительного органа). Кумулятивные нормы[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] сочетают возможность применения иностранного права для регулирования данного правоотношения с указанием на то обстоятельство, что соответствие требованиям собственного национального права исключает признание юридической недействительности отношения, даже если не соблюдены требования иностранного права, к которому отсылает кумулятивная коллизионная норма. Диспозитивные нормы[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] закрепляют общее правило поведения, адресованное участникам правоотношения, от содержания которого они могут отступить при наличии их взаимного согласия. Формальным признаком диспозитивности выступают такие формулировки, как «стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон». Императивные нормы[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] не предполагают возможности отступления от содержащихся в них правил поведения даже при наличии соглашения сторон. Формулировки таких норм всегда однозначно указывают на права и обязанности сторон  участников конкретного правоотношения. В этом контексте можно утверждать, что диспозитивные нормы содержат дозволения[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], а императивные  предписания[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. В российской юридической науке было справедливо отмечено, что проблема деления правовых норм на диспозитивные и императивные, на первый взгляд, довольно элементарная и ясная  при внимательном ее анализе ставит большое число сложных теоретических и практических вопросов, затрагивающих как сферу законодательства, так и правоприменительную деятельность органов суда и арбитража.
В МЧП, помимо уяснения диспозитивного и императивного характера входящих в его состав коллизионных норм, возникает вопрос о значении императивных норм национального законодательства при применении иностранного права, к которому отсылает коллизионная норма или соглашение сторон. При этом необходимо выяснить значение императивных норм как государства, право которого вследствие коллизионной отсылки устраняется, так и того государства, правом которого надлежит руководствоваться.
По территории действия коллизионные нормы делятся на межгосударственные и межобластные. Межгосударственные нормы[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] содержатся в правовых системах различных государств и выступают в качестве регулятора правоотношений, выходящих за рамки одного государства. Межобластные нормы[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] содержатся в правовой системе одного государства, имеющего несколько административно-территориальных единиц в своем составе, правовые комплексы которых имеют отличительные особенности. Примером этого служат федеративные государства, в которых субъекты федерации обладают правом иметь собственные правовые системы. В этом случае межобластные коллизионные нормы позволяют устранить конфликты между нормативными комплексами субъектов федерации, когда несколько таких комплексов претендуют на регулирование соответствующего правоотношения. В других ситуациях межобластные коллизионные нормы служат необходимым дополнением к применимой межгосударственной коллизионной норме.

Основные формулы прикрепления и сферы их применения.
Основные типы коллизионных привязок[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] представляют собой наиболее типичные, максимально обобщенные правила.
Личный закон физического лица[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] понимается в двух вариантах  закон гражданства в континентальном праве и закон домицилия[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (места жительства) в общем праве. Закон гражданства[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  правовой статус лица определяется законодательством того государства, гражданство которого лицо имеет. Закон домицилия[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  правовой статус лица определяется по законодательству государства, на территории которого данное лицо проживает. В современном праве наблюдается стремление государств к максимальному расширению их юрисдикции: в большинстве правовых систем при определении личного закона индивида применяется сочетание законов гражданства и домицилия. Личный закон определяет гражданскую правосубъектность (личный статут) индивида (ст. 11951199 ГК РФ[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]).
Личный закон юридического лица[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. В современном международном частном праве существуют четыре варианта определения личного закона юридических лиц:
1) теория инкорпорации[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано (инкорпорировано). Такая трактовка закреплена в праве Великобритании[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], России[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (ст. 1202 ГК РФ), Китая[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Кипра[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], США[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ];
2) теория оседлости[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр. Данная трактовка свойственна праву большинства государств Европы[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ];
3) теория эффективного (основного) места деятельности[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность (законодательство Италии[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Алжира[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]). Критерий эффективного места деятельности оптимален для определения национальной принадлежности оффшорных компаний;
4) теория контроля[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (к какому государству принадлежит лицо, обладающее большим пакетом акций предприятия). Эта теория закреплена в законодательстве подавляющего большинства развивающихся стран и в международном праве (Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государством и иностранными лицами 1965 г.[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]) Теория контроля  наилучший критерий для установления действительной национальности транснациональных корпораций.
В законодательстве большинства государств для определения личного закона юридических лиц применяется сочетание различных критериев (Великобритания и США  теории инкорпорации и контроля, Индия[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  инкорпорации и эффективного места деятельности, Венгрия[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  инкорпорации и оседлости). Личный закон компании определяет ее личный статут (правосубъектность компании).
Закон места нахождения вещи[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  одна из старейших коллизионных привязок, определяющая вещно-правовой статут правоотношения (ст. 1205 ГК РФ). Закон места нахождения вещи определяет правовой статус и движимых, и недвижимых вещей (п. 2 ст. 1205 ГК РФ). Закон местонахождения вещи понимается как реальная, физическая категория, т.е. как право того государства, на территории которого находится вещь. Исключения:
если вещные права полностью возникли на территории одного государства, а вещь впоследствии была перемещена на территорию другого, то само возникновение права собственности определяется по закону места приобретения имущества, а не по закону его реального местонахождения;
правовой статус вещей, внесенных в государственный реестр, определяется правом этого государства независимо от реального места нахождения вещи (ст. 1207 ГК РФ).
В особом порядке определяется вещно-правовой статут движимых вещей, находящихся в процессе международной перевозки («груз в пути»): для решения этого вопроса применяется право страны места отправления груза, места назначения груза, места нахождения товарораспределительных документов (п. 2 ст. 1206 ГК РФ). Правовое положение вещей, приобретенных в силу приобретательной давности, регулируется правом страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности (п. 3 ст. 1206 ГК РФ). К договору в отношении недвижимого имущества возможно применение автономии воли[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  стороны могут сами избрать применимое право, независимо от того, где именно находится данное имущество (ст. 1213 ГК РФ).
Закон страны-продавца[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  это общая субсидиарная коллизионная привязка всех внешнеторговых сделок. Закон продавца понимается в широком и узком смыслах. Понимание в узком смысле имеет в виду применение к договору купли-продажи права того государства, на территории которого находится место жительства или основное место деятельности продавца. Закон страны-продавца в широком смысле означает, что применяется право того государства, на территории которого находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Центральной стороной в договоре купли-продажи является продавец; сделка купли-продажи  это основная внешнеторговая сделка. Все остальные внешнеторговые сделки конструируются по модели договора купли-продажи. Центральная сторона в других сделках определяется по аналогии «продавец  центральная сторона в договоре купли-продажи». Такое толкование закреплено в ст. 1211 ГК РФ: при отсутствии выбора права сторонами договора применяется право центральной стороны сделки (например, в договоре залога центральной стороной является право страны залогодателя).
Закон места совершения акта[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Определяет формальный статут договора, т.е. порядок подписания и форму сделки (ст. 1209 ГК РФ). Классический случай применения этой формулы в обобщенном виде  это разрешение коллизии законов, связанных с формой частноправового акта. Форма любого официального юридического акта регулируется правом того государства, на территории которого этот акт имеет место. Закону формы акта подчиняются форма доверенности, срок ее действия и основания прекращения.
Закон места совершения правонарушения (деликта)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  одна из старейших коллизионных привязок, применяемых для регулирования деликтных обязательств и определения деликтного статута правоотношения (ст. 1220 ГК РФ). В настоящее время закон места совершения деликта оценивается как «жесткая» коллизионная привязка и в праве всех государств наблюдается тенденция к отказу от ее применения. Основной принцип современного разрешения деликтных обязательств   возможность выбора законодательства, наиболее благоприятного для потерпевшего. Варианты выбора: закон места совершения вредоносного деяния, закон места наступления вредоносных последствий, личный закон (гражданства или домицилия) потерпевшего или деликвента, закон общего гражданства или общего домицилия, закон суда. Положения ст. 1219 ГК РФ устанавливают «цепочку» коллизионных норм, позволяющую применять систему «гибкого» регулирования деликтных отношений.
Закон валюты долга[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  это специальная коллизионная привязка для урегулирования вопросов, возникающих по поводу содержания денежных обязательств. В российском праве такой привязки нет. Суть валютной привязки  если сделка заключена в определенной иностранной валюте, то во всех валютных вопросах она подчинена правопорядку того государства, которому принадлежит данная валюта. Кроме того, закон валюты долга может использоваться для локализации договора, установления его наиболее тесной связи с правом определенного государства.
Закон суда[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  это привязка односторонней коллизионной нормы, означающая применение права того государства, суд которого рассматривает дело. Коллизионный вопрос решается судом в пользу применения собственного права. Отсылка к закону суда привлекательна для правоприменительных органов всех государств  она позволяет применять местное право, что значительно упрощает и ускоряет процесс. Право страны суда вполне применимо к любому виду частноправовых отношений и может выступать альтернативой всем остальным формулам прикрепления. В законодательстве большинства государств предусмотрено, что если не удалось «в разумные сроки» установить содержание иностранного права, суд решает дело на основании своего национального права. Однако применение закона суда фактически не учитывает наличие иностранного элемента в правоотношении и может привести к неверному истолкованию его содержания. В современной практике и доктрине признано, что закон суда  это «жесткая» коллизионная привязка; следует стремиться к максимально возможному отказу от ее применения.
Закон флага[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  этот коллизионный принцип является трансформацией привязки «личный закон» применительно к воздушным и водным судам и космическим объектам. Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, флаг которого несет воздушное или водное судно. Основная сфера применения закона флага  международные морские и воздушные перевозки, торговое судоходство и мореплавание. Водные и воздушные суда, космические объекты представляют собой «условную территорию» государства флага, поэтому большинство отношений, возникающих на борту любых судов, в первую очередь предполагают применение закона флага.
Закон, избранный сторонами правоотношения[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ],  это основная коллизионная привязка по всем договорным обязательствам. Автономия воли считается самой «гибкой» коллизионной нормой. Она предполагает максимальную свободу сторон относительно выбора модели поведения (в том числе относительно выбора законодательства). Как коллизионная привязка автономия воли применяется только к обязательственному статуту правоотношения. Большинство стран предусматривает возможность неограниченного выбора права сторонами; даже приветствуется выбор права «нейтрального» государства (ст. 1210 ГК РФ).
При отсутствии соглашения сторон о применимом праве российский суд разрешает спор на основе предписаний статьи 1211 ГК РФ[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  к договору применяется право страны, с которым договор наиболее тесно связан. Таковым считается право того государства, на территории которого находится место жительства или основное место деятельности центральной стороны правоотношения, т.е. того контрагента, чье исполнение имеет решающее значение для содержания договора. В ст. 1211 ГК РФ перечислено 26 разновидностей гражданско-правовых контрактов, и по каждому определено применимое право, устанавливаемое исходя из критерия реальной связи.
В судах европейских государств при отсутствии в договоре оговорки о применимом праве устанавливается «гипотетическая», «подразумеваемая» воля сторон, т.е. суд определяет, какое право стороны хотели бы применить к спорному отношению. Для установления «подразумеваемой» воли сторон используются критерии:
«локализации» договора;
«справедливости», «доброго, заботливого хозяина», «разумного» человека;
разумной связи применимого права с конкретным фактическим составом.
В западной доктрине и практике разработана теория презумпций:
1) кто выбрал суд (арбитраж), тот выбрал право;
2) закона, свойственного данному договору;
3) общего гражданства или домицилия.
Новые формулы прикрепления в современном праве (производные от «подразумеваемой» воли сторон):
право, с которым отношение наиболее тесно связано (принцип реальной связи);
право, которое применяется к существу отношения (собственное право контракта).
Эти формулы прикрепления используются и в российском праве. Критерий наиболее тесной связи в зарубежном праве определяется в соответствии с теорией презумпции.
Закон существа отношения[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] (закон разума, собственное право контракта) предполагает применение права, регулирующего основу правоотношения. Этот критерий сформулирован в российском законодательстве следующим образом: право, подлежащее применению к соответствующему отношению (ст. 1208, 1218 ГК РФ).

Наряду с коллизионным составной частью МЧП является материальное право, то есть те материально-правовые нормы, которые специально регулируют частноправовые отношения с иностранным элементом.
Наиболее значителен блок единообразных правил, создаваемых путем принятия многосторонних международных договоров (например международная купля-продажа товара, морские и воздушные перевозки, интеллектуальная собственность и др.).

Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению. Толкование коллизионной нормы.

Применение любой правовой нормы невозможно без ее толкования: установление ее смысла и связи с теми фактическими обстоятельствами, в которых норма должна быть применена. Конкретные приемы и правила толкования могут быть разными, но в любом случае они должны соответствовать правовой системе того государства, правовая норма которого толкуется и применяется. Результаты толкования не должны противоречить основным целям и принципам права и его нормативным предписаниям.
Точно так же толкование коллизионной нормы сопутствует ее применению. Коллизионная норма, как и любая другая норма права, состоит из различных юридических терминов и понятийных конструкций. Юридические понятия – это основа и объемов, и привязок коллизионных норм. Однако толкование, или юридическая квалификация, коллизионной нормы существенно отличается от толкования других норм права. Основное отличие – фактические обстоятельства, при которых должна применяться колли-зионная норма, находятся в правовом поле разных государств. Коллизионная норма связывает национальное право с иностранным, поэтому проблема квалификации сводится к тому, с точки зрения права какого государства необходимо толковать юридические категории, содержащиеся в самой коллизионной норме.
В МЧП существует теория «конфликта квалификаций», основанная на проблеме квалификации коллизионных норм. Конфликт квалификаций коллизионных норм связан с тем, что в праве разных государств текстуально одинаковые правовые понятия (дееспособность, форма сделки, личный закон, место заключения сделки) имеют принципиально различное содержание. Конфликт квалификаций следует отличать от конфликта юрисдикций – проблемы выбора компетентного суда (одна из наиболее сложных проблем МГП).
Проблема квалификации коллизионных правовых понятий существует только на стадии выбора права, при решении коллизионного вопроса и применении отечественных коллизионных норм (первичная квалификация). Все сложности связаны именно с тем, что применимое право еще не избрано. После выбора компетентного правопорядка такой проблемы уже нет. Толкование избранного иностранного права (вторичная квалификация) осуществляется только в соответствии с постановлениями этого права.
В доктрине МЧП выработаны следующие теории разрешения конфликта квалификаций.
1. Квалификация по закону суда (т. е. по национальному праву того государства, чей правоприменительный орган рассматривает дело). Это наиболее распространенный способ разрешения конфликта квалификаций. Коллизионная норма как норма национального права использует национальные юридические категории, свойственные именно данной правовой системе. Вся правовая терминологическая конструкция коллизионной нормы имеет то же содержание, что и норма материального частного права данного государства. Поскольку коллизионный вопрос решается на основе коллизионного права страны суда, то и квалификация коллизионных понятий должна производиться именно по закону суда.
Основной недостаток квалификации по закону суда – это полное игнорирование того факта, что правоотношение связано с территорией других государств и что коллизионный вопрос может быть решен в пользу выбора иностранного права. Однако квалификация по закону суда имеет в виду первичную квалификацию – квалификацию только коллизионных понятий. Первичная квалификация, квалификация отечественной коллизионной нормы может производиться только по закону суда (п. 1 ст. 1187 ГК).
2. Квалификация по праву того государства, с которым отношение наиболее тесно связано (по праву существа отношения). Этот способ квалификации позволяет избежать основных недостатков квалификации по закону суда – иностранные правовые понятия квалифицируются в «родных» для них правовых категориях. Однако квалификация по иностранному праву – это, как правило, вторичная квалификация, которая имеет место уже после выбора права, когда коллизионный вопрос решен в пользу применения иностранного права. Поэтому, по существу, здесь речь идет уже не о квалификации коллизионных понятий, а о квалификации юридических категорий материального частного права. Несомненно, что при решении коллизионного вопроса в пользу иностранного права все материальные правовые понятия должны определяться именно в его национальных категориях.
Наиболее сложной проблемой является необходимость применения иностранных коллизионных правовых понятий на стадии выбора права, еще до решения коллизионного вопроса. Возможность первичной квалификации по иностранному праву следует, если все фактические обстоятельства связаны с правом одного государства, а дело по какой-либо причине рассматривается в суде другого государства. Кроме того, юридические понятия, требующие квалификации и связанные с фактическими обстоятельствами правоотношения, могут быть в принципе неизвестны местному праву (например, понятие «вдовья доля» в российском праве) или известны в ином терминологическом обозначении и с иным содержанием (п. 2 ст. 1187 ГК).
2. Теория «автономной» квалификации основана на том, что коллизионная норма, национальная по своей природе, связывает отечественное право с иностранным, и это обстоятельство нельзя игнорировать. Для выполнения роли связующего звена между правопорядками разных государств коллизионная норма должна использовать общие для всех правовых систем понятия, которые устанавливаются при помощи сравнительного правоведения и обобщения однородных цивилистических понятий. И в зарубежной, и в отечественной доктрине МЧП высказывается точка зрения, что объем коллизионной нормы должен использовать общие для всех правовых систем правовые понятия, а квалификация юридических категорий коллизионной привязки должна производиться в соответствии с за-ко ном суда.
Идея создания коллизионных норм, состоящих из юридических понятий, общих для большинства правовых систем, имеет позитивный характер. Именно такие коллизионные нормы смогли бы выполнять свою функцию выбора компетентного права наилучшим образом. Проблема – где найти такие общие обобщенные понятия? Их выработка – задача сравнительного правоведения. Однако сразу же возникает еще более сложная проблема: кто именно должен производить сравнительный анализ права разных государств и устанавливать общие для всех правовые понятия? Сравнительный анализ – это задача доктрины, выводы которой не имеют для суда юридически обязательного характера. Только суд решает коллизионный вопрос и определяет применимое право.
Юридически именно судья в процессе правоприменительной деятельности вправе произвести сравнительный анализ права тех государств, с которым связано данное отношение, выделить общие для всех юридические категории и на их основе применить отечественную коллизионную норму. Но возможно ли в принципе обязать судью заниматься сравнительным правоведением в каждом случае рассмотрения дел с иностранным элементом? Кроме того, сравнительный анализ, произведенный конкретным судьей, – это его частное, субъективное мнение, которое может быть полностью противоположным мнению другого судьи по аналогичному делу. В свете всего сказанного можно сделать однозначный вывод: в настоящее время трудно говорить о возможности практической реализации автономной квалификации.
На сегодняшний день автономная квалификация как способ толкования коллизионных норм не может быть основой деятельности национальных правоприменительных органов. Однако с точки зрения будущего права этой теории следует уделить особое внимание, так как общие понятия, которые должны лежать в основе коллизионных норм, безусловно, существуют и их необходимо устанавливать. Основной способ определения и создания подобных понятий – унификация и гармонизация коллизионного и материального права.
С конфликтом квалификации тесно связаны проблемы определения, толкования и применения правовых норм. Если коллизионный вопрос решен в пользу применения иностранного закона, то действует общепризнанное правило: иностранное право необходимо толковать и применять так, как оно толкуется и применяется в его «родном» государстве «родным» судьей. Практическая реализация этого правила представляет собой, пожалуй, наибольшую сложность в МЧП. Неясно, насколько суд одного государства, знающий и применяющий ex officio (по должности) только свое собственное национальное право, способен истолковать и применить иностранное право так, как применял бы его суд соответствующего иностранного государства.
Названная проблема усугубляется тем, что понимание иностранного права в континентальной и англо-американской системах права принципиально различное. Континентальное право (в том числе и российское) основано на однозначной точке зрения, что иностранное право понимается именно как право, как система юридических, обязательных предписаний государственно-властного характера и должно приниматься как нечто данное, неподлежащее доказыванию наряду с иными фактическими обстоятельствами дела. В англо-американском праве господствует противоположная позиция: иностранное право не считается правом, системой юридически обязательных норм, а рассматривается только как факт, подлежащий доказыванию наряду с другими фактическими обстоятельствами.
В этой связи возникает серьезная проблема. Насколько, например, французский или германский судья способен встать на точку зрения английского или американского судьи? Необходимо также учитывать и различную правовую ментальность в странах Западной Европы, государствах бывшего СССР, в странах Азии, Африки и Латинской Америки. Очень трудно представить, что судья одного государства сможет действительно проникнуться правосознанием иностранного судьи и встать на его точку зрения.
Проблемы определения, толкования и применения иностранных правовых норм в российском законодательстве разрешаются в соответствии со ст. 1191 ГК, ст. 166 СК, ст. 14 АПК. Положения об установлении содержания норм иностранного права являются одними из наиболее удачных в российском МЧП. Содержание норм иностранного права устанавливается российским судом ex officio в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего иностранного государства. Такая позиция учитывает специфику источников иностранного МЧП. Косвенно признается, что в других государствах источниками МЧП является не только законодательство, но и судебная практика и доктрина.
Российское право закрепляет и механизм установления содержания иностранного права – обращение в Минюст РФ, иные компетентные органы в РФ и за границей, привлечение экспертов. Российский суд вправе пользоваться и помощью участвующих в деле лиц, которые могут оказать суду содействие в установлении содержания иностранного права. Необходимо подчеркнуть, что содействие сторон – это их право, а не обязанность. Бремя доказывания содержания иностранного права может быть возложено на стороны только по спорам, связанным с предпринимательской деятельностью. Если, несмотря на все принятые меры, содержание норм иностранного права установить не удалось, суд применяет российское право (п. 3 ст. 1191 ГК, п. 2 ст. 166 СК).

Оговорка о публичном порядке.

Наряду с ситуациями обязательного применения иностранного права существуют и некот-ые ограничения. Это потому что применяемые нормы иностр-го права не должны нарушать основополагающие принципы местного правопорядка. Национальное право допускает применение иностр-го права,устан-ет порядок его применения и одновременно определяет случаи, когда применение эттого права на терит-рии данного гос-ва недопустимо. Этой цели служит особый институт мчп называемый ’оговорка о публичном порядке’’. Иностранный закон к кот-му отсылает колизионная норма, м.б. не применен и основанные на нем права м.б. не признаны судами или иными органами данного гос-ва, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного гос-ва.Суды используют оговорку о публ порядке с целью органичения, иногда и полного отрицания применения иностр-го права. Обычно это происходит в случае применения права страны с др.соц-но-политич-кой системой. Определение пределов применения оговорки предост-ся непоср-но самому судье. Ограничения применения иностр-го закона содерж-ся в рряде нормативных актов Российск.права. в ст 1193 гк рф, норма иностр права не прим-ся когда последствие ее прим-ния явно противоречило бы оснровам правопорядка (публичного порядка) РФ. В ск рф тоже, в этом случае прим-ся законод-во рф.Фз рф о межд-ном комерч-ком арбитраже-объект спора не м.б. предметом арбитр-го разбир-ва по росс закон-ву если суд определит что арбитражное решение противоречит публичному порядку рф. Элементы публ.порядка:1)основополагающие принципы, содержащиеся в национальном праве любого гос-ва 2) нормы морали и справедливости 3)конкретные интересы российских гр-н, юр.лиц,общ-ва и гос-ва в целом 4)общепризнанные принципы и нормы межд-го права, включая межд-но-правовой стандарт прав человека. Есть две концепции оговорки в публ.порядке: позитивная и негативная. Позитивная (франко-итальянская)-совокупность внутренних норм права,кот-е в силу особой принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного гос-ва должны применятся всегда,даже если отечественная колизионная норма отошлет к иностр-му праву.Т.е она исходит из того что какие-то принципы и нормы национ-го права имеют особое,позитивное значение для гос-ва. Негативная оговорка(герм право)исходит из содержания иностр-го права: инстр-е право,кот-е следует применить по предписанию национ-ной колизион-ной нормы не должно применятся, т.к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого гос-ва.В мчп эта оговорка наиболее полупярна.В отеч-ноу практике применение оговорки о публичном порадке редко.С принятием ч3 ГК Рф наши суды, чаще стали сталкиватся с иностранным правом.В сша публичн-й порядок –термин охватывающий основные принципы справедливости и морали в совместном проживании гр-н. Нормы америк-го законод-ва содержат правила, по кот-м сделка признается незаконной по смыслу,если заключение дог-ра или его исполнение явл-ся преступным,противоправным или др.образом противоречит ’публичн-му порядку’’ Во франц-ком гражд-ком законод-ве недействит-сть дог-ров вследствие недопустимости их предмета может вытекать, в частных соглашениях не допускаются отступления от законов ,затрагивающих публичный порядок.
Нормы об ограничении применении применения иностранного права в Российской Федерации («оговорка о публичном порядке»). Решение вопроса о применимом праве в случае действия оговорки.
Оговорка о публичном порядке - один из способов ограничения действия иностранного права на территории своего гос-ва, этот способ прикрыт громким названием и общеполезными целями. В росс. праве регулир - данного института мчп закреплено в ст.1193 ГК РФ : норма иностр-го права, подлежащая применению в соот. с правилами раздела 3 ГК в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма росийс.права. Отказ в применении нормы иностр-го права не м.б. основан только на отличии правовой, политической или экономич-кой системы соотв-го иностр-го гос-ва от РФ. Нормы иностр-го семейн-го права не прим-ся, в случае если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ, тогда прим-ся законод-во РФ. Исполнение арбитражных решений регулир-ся законод-вом страны в кот-ой оно испрашивается.

Применение императивных норм.

В законодательстве нет легального определения императивных( так их называются в законе) или сверхимперативных норм( так их называют в литературе), но есть в доктрине (трудах ученых).
Государство руководствуется тем, что эти нормы для него наиважнейшие.ч.3 6 раздел ГК РФ:
1)признание иностранного лица безвестно отсутствующим регулируется рос. правом;
2) признание иностранного лица умершим, регулируется российским правом
Сверхимперативные нормы или императивные нормы в МЧП такие императивные нормы в национальном законодательстве, которые в силу своей особой значимости должны применяться всегда, независимо от применимого права, определенного сторонами гражданского правоотношения, или судом (в результате применения коллизионных норм). Эти нормы являются непреодолимыми, ни один суд ни одного государства не сможет преодолеть эти нормы, нет исключений .Могут устанавливать любым государством.
Поэтому можно говорить о том, что в современном МЧП применение иностранного права в силу отсылки к нему коллизионных норм или на основании выбора сторонами применимого права, ограничивается не только в силу действия оговорки о публичном порядке, но и в силу действия императивных норм.
Применение императивных норм предусматривается в РФ  ГКом РФ ст.1192 в разделе 6ом в главе 66ой.
Правила раздела 6 ГК РФ не затрагивают действие тех императивных норм законодательства РФ, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. (п.1 ст 1192 ГК РФ). Существует два основных отличия сверхимперативных норм от оговорки о публичном порядке. Первое касается мотивов. Сверхимперативные нормы применяются не в случаях нарушения основ правопорядка РФ, а при необходимости защиты особого интереса (например, защита слабой стороны договорного отношения потребителя, или защита интересов РФ при торговле продукцией военного назначения). Второе отличие состоит в том, что сверхимперативные нормы не только блокируют развитие коллизионного механизма регулирования, но и регулируют отношение по существу.
Примером императивной  нормы в российском праве может служить ст. 162 ГК «Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки», в п. 3 которой установлено, что несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки. Эта императивная норма российского законодательства, как свидетельствует обширная практика, не может быть изменена никаким соглашением сторон, включая соглашение о применимом праве. Это означает, что независимо от выбранного сторонами или установленного судом применимого права положение о форме внешнеэкономической сделки применяется всегда.
При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения.
Примеры: 
1)признание иностранного лица безвестно отсутствующим регулируется рос. правом;
2) признание иностранного лица умершим, регулируется российским правом.


Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.
Режим наибольшего благоприятствования является одним из основных условий торговых договоров, заключаемых с иностранными государствами. В силу этого режима иностранцы пользуются максимумами тех прав, которые предоставлены лицам другого государства, что объясняет само выражение «наибольшее благоприятствование».
Согласно данному принципу, иностранным физическим и юридическим лицам в торговле, мореплавании или в иных областях предоставляется такой же режим, какой предоставляется или будет предоставляться юридическим и физическим лицам третьей страны.
Принцип наибольшего благоприятствования отличается от принципа недискриминации.  Если в силу принципа недискриминации каждое государство имеет право требовать от других государств создания таких же условий, которыми пользуются все государства, то есть общих и одинаковых для всех, то в силу наибольшего благоприятствования создаются наиболее благоприятные условия.
Принцип наибольшего благоприятствования всегда устанавливается в договорном порядке, а принцип недискриминации не нуждается в  договорном оформлении. Это общее правило, вытекающее из равенства государств.
Применение режима наибольшего благоприятствования оказывает положительное влияние на развитие международной торговли. Со всеми странами-членами ЕЭС СССР обменялся письмами, подтверждавшими действия ранее заключенных торговых договоров и соглашений, предусматривавших сохранение прежних условий в торговле с СССР. Все это создало достаточную договорно-правовую базу для развития двустороннего торгово-экономического сотрудничества СССР с указанными странами.
От режима наибольшего благоприятствования следует отличать национальный режим, в силу которого иностранным гражданам и юридическим лицам предоставляется такой же режим, что и отечественным гражданам и юридическим лицам, так как на иностранные юридические и физические лица распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физические и юридические лица. Все они становятся в равное положение.
Отличие национального режима от режима наибольшего благоприятствования состоит в том, что в силу последнего в равное положение ставятся иностранные граждане и организации между собой. Национальный же режим может применяться и в отношении хозяйственной деятельности иностранных лиц, и в отношении товаров иностранного производства.
Национальный режим применяется в договорах о правовой помощи, социальном обеспечении, судебной защите, предоставлении трудовых прав и т.д.
Большое практическое значение приобрело предоставление в РФ национального режима иностранцам на основе многосторонних соглашений в области авторского права и прав на изобретение и товарные знаки.
Согласно Конституции РФ, иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ.
В силу иностранного режима иностранные граждане, и в первую очередь постоянно проживающие в РФ, ставятся в равное положение с российскими гражданами.

Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны.

38.Отличия национального правового режима от режима наибольшего благоприпятствования.
Режим наиб-го благопр-ния- один из режимов определяющих правовое положение инос-цев и явл-хся одновременно важнейшим принципом мчп(режим наиболее благоприятствующей нации)В силу этого принципа или режима,инос-цы пользуются максимумом тех прав кот-е предоставлены лицам др. гос-ва. Суть принципа в том что иностр-м юр и физ лицам в торговле,мореплавании и иных областях предоставляется такой же режим какой предоставляется или будет предоставлятся в будущем юр и физ лицам третьей страны. Тот режим в области торговли,мореплавания,правового положения иностр-х организаций, применяемый к одному иностр-му гос-ву с кот-м заключен тороговый дог-р будет применятся и к любому др.гос-ву с кот-м также заключен торговый дог-р на основе принципа наиб-го благопр-ния. Итак, в силу этого принципа создаются равные условия для всех иностр-х гос-в, их организаций и фирм в отношении тех вопросов торговли кот-е предусм-ны торговым дог-ром.
От режима наиб-его благопр-ия следует отличать национ-й режим. В силу этого режима иностр-м гр-м и юр-им лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гр-нам и юр-м лицам. Поскольку на иностр-х физ-х и юр-х лиц распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физ и юр лица, все они ставятся в равное положение.
Отличие нацио-го режима от режима наиб-го благопр-ния состоит в том, что в силу последнего в равное положение ставятся иностр-е организации и иностр-е гр-не между собой. Нацио-й режим может применяться и в отношении хозяйственной деят-сти иностр-х лиц, и в отношении товаров иностр-го производства.
Нацио-й режим прим-ся в торговых дог-х в ограниченных случаях, напр. по некоторым вопросам торгового мореплавания. Кроме того, предоставление нацио-го режима предусм-ся в отношении свободного доступа иностр-х юр-х лиц и гр-н в суды. Нацио-й режим прим-ся в дог-х о правовой помощи, соц-м обеспечении (судебная защита, предоставление трудовых и иных прав на основе нацио-го режима). По отдельным вопросам, напр в отнош. доступа в суды, национа-й режим предусм-н в дог-х о торговом мореплавании.
Большое практическое значение приобрело предоставление в РФ нацио-го режима иностранцам на основе многосторонних соглашений в области авторского права и прав на изобретения и товарные знаки.

17в.
Теория отсылок в международном частном праве
Одной из наиболее сложных проблем МЧП является проблема «скрытых коллизий». Именно эти коллизии представляют собой основную причину конфликта квалификаций. В данной ситуации коллодируют не материальные, а коллизионные нормы права разных государств. Скрытые коллизии принято называть «коллизии коллизий», т. е. столкновение именно коллизионных принципов. Такие коллизии возникают тогда, когда один и тот же термин применяется к абсолютно разным по существу явлениям (например, личный закон индивида понимается в разных странах либо как закон государства гражданства, либо как закон домицилия). Скрытые коллизии (коллизии коллизий) могут иметь и позитивную, и негативную форму. Позитивные коллизии коллизий проявляются, когда два и более правопорядка одновременно претендуют на регулирование одного и того же отношения. Негативные коллизии коллизий имеют место, когда ни один из возможно применимых правопорядков не соглашается регулировать спорное правоотношение.
Скрытые коллизии лежат в основе теории отсылок: обратной отсылки и отсылки к третьему закону (renvoi первой и второй степеней). Обратная отсылка означает, что избранное на основе коллизионной нормы страны суда иностранное право отказывается регулировать спорное отношение и отсылает обратно к закону суда (отсылка первой степени). Отсылка к третьему закону имеет место в случае, когда избранный иностранный правопорядок не содержит материального регулирования данного отношения, а предписывает применить право третьего государства (отсылка второй степени). Гипотетически возможны и дальнейшие отсылки к праву четвертого, пятого и т. д. государств. Причинами появления отсылок являются не только скрытые коллизии, но и сам характер коллизионной нормы: это норма абстрактного, общего характера, отсылающая к иностранному правопорядку в целом, к иностранной правовой системе вообще, в том числе не только к материальному, но и к коллизионному праву. Непосредственной причиной возникновения отс^1лок являются негативные коллизии коллизий.
Теория отс^1лок появилась в МЧП в XIX в. Доктрина права практически всех государств придерживается единой позиции. Теория отсылок – одна из наиболее сложных проблем современного МЧП. Проблема отсылок имеет принципиально различное правовое регулирование в законодательстве разных стран. В зависимости от особенностей этого регулирования можно выделить следующие способы решения:
1) государства, предусматривающие применение всей системы отсылок в полном объеме (в том числе отсылок третьей, четвертой и т. д. степеней, пока не будет выявлено право, предусматривающее материальное регулирование спорного отношения), – Австрия, Польша, Финляндия, государства бывшей Югославии;
2) государства, в праве которых предусмотрена возможность применения отсылок первой и второй степени, но такая возможность оговорена какими-либо принципиальными условиями, – Мексика, Чехия, ФРГ;
3) государства, предусматривающие возможность применения только обратной отсылки (отсылки к своему праву), – Венгрия, Венесуэла, Вьетнам, Испания, Иран, Румыния, Япония;
4) государства, предусматривающие возможность применения отсылок первой и второй степени либо только обратной отсылки в случаях, конкретно оговоренных в законе, – Италия, Португалия, Швейцария, Швеция, Россия;
5) государства, законодательство которых полностью запрещает применение отсылок, – Бразилия, Греция, Перу, Египет;
6) государства, законодательство которых в принципе не содержит регулирования этого вопроса, – Алжир, Аргентина, Болгария, Китай.
Большинство государств мира либо в законодательстве, либо в судебной практике (Великобритания, США) применяет теорию отсылок, но применяет ее в ограниченном объеме. Чаще всего государства признают только обратную отс^1лку, отказываясь от применения отсылки к праву третьего государства. Причина такого положения вещей – практическая целесообразность: обратная отсылка на законном основании (в соответствии с предписаниями национального и иностранного коллизионных законов) позволяет суду применять свое собственное право, что значительно упрощает процесс разрешения спора. Обратная отсылка, по существу, представляет собой юридико-техническую возможность отказаться от применения иностранного права. Отсылка к праву третьего государства такой возможности не предоставляет, а, наоборот, серьезно усложняет процесс выбора компетентного правопорядка.
Институт отсылок – одна из наиболее важных и сложных проблем, поэтому необходима унификация правил об отсылках на международном уровне. Гаагская конвенция о регулировании коллизий между национальным законом и законом домицилия 1995 г. является одной из попыток разрешить проблему «скрытых» коллизий в формуле прикрепления «личный закон». Эта попытка не увенчалась успехом. Конвенция не вступила в силу и не оказала заметного влияния на национальное законодательство.
В отечественном законодательстве установлено, что любая отс^1л-ка к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву (п. 1 ст. 1190 ГК). Исключение – обратная отсылка иностранного права может применяться в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физических лиц (п. 2 ст. 1190 ГК). Таким образом, ГК признает только отсылку первой степени в строго определенных законом случаях. Представляется, что эту норму следует толковать как диспозитивную, поскольку отказ от признания отсылки к праву третьего государства противоречит некоторым международным обязательствам РФ.
Право и практика всех государств содержат общее исключение из применения отс^1лок: они неприменимы в договорных обязательствах. Причина подобного установления состоит в том, что общая генеральная коллизионная привязка договорных обязательств – это автономия воли сторон. Теория отс^1лок несовместима с автономией воли, так как стороны при выборе права имеют в виду именно конкретное материально-правовое регулирование. Применение отс^1лок способно извратить автономию воли, поскольку установления коллизионного права могут предопределить применение права совсем другого государства, что не соответствует намерениям сторон. Это правило закреплено и в международном праве (Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г.), и в национальных законах (Вводный закон к ГГУ).




Взаимность и ее виды. Реторсии.

Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего эти права государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве.
Вводя оговорку о взаимности в международный договор, государство преследует цель обеспечить своим организациям и гражданам за границей пользование определенными правами.
Различают два вида взаимности: материальную и формальную.
Под материальной взаимностью понимается предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства той же суммы конкретных прав или полномочий, которыми пользуются отечественные граждане в данном иностранном государстве.
При формальной взаимности иностранным  физическим и юридическим лицам предоставляются правомочия, которые вытекают из местного закона. Они могут быть поставлены в одинаковое положение с местными гражданами и юридическими лицами.
С одной стороны в силу принципа формальной взаимности иностранным гражданам в РФ предоставляются права, которыми обладают российские граждане, в том числе и те права, которыми они не пользуются в своем государстве.
С другой стороны иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своем государстве, если предоставление таких прав не предусмотрено российским законодательством.
Взаимность в нашей практике понимается, главным образом, формальная. А материальная взаимность предусматривается в соответствующих законодательных актах.
В связи с взаимностью возникает вопрос о реторсии, то есть о применении ответных ограничений. Если одно государство принимает меры, наносящие неосновательный в порядке дискриминации ущерб интересам другого государства или его граждан, то это последнее государство может принять ответные ограничительные меры. Целью таких мер является обычно достижение отмены ограничений, установленных первым государством.
В соответствии с положениями международного права, применение ограничительных мер в отношении определенного иностранного государства, его органов, юридических лиц и граждан в качестве реторсии или ответной меры не может рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.

 
Установление содержания норм иностранного права.

Процесс регулирования ЧПО с иностранным элементом состоит из двух стадий. Первая стадия – это решение коллизионного вопроса и выбор применимого права на основе предписаний коллизионной нормы права страны суда. Вторая стадия представляет собой непосредственное применение избранного права. Если компетентным признано иностранное право, неизбежно возникновение специфических проблем: определение общих понятий права другого государства; установление его содержания; особенности толкования и применения иностранного закона. Общее положение – суд обязан установить содержание иностранного права ex officio (по должности) в целях определения нормативно-правовой основы будущего судебного решения.
Европейская конвенция относительно информации об иностранном законодательстве 1968 г. устанавливает процедуру и механизм, предназначенные облегчить судам доступ к информации об иностранном праве. Государства-участники обязаны создать при министерствах юстиции специальные отделы либо самостоятельные ведомства, занимающиеся сбором информации об иностранном и национальном праве; отвечающие на запросы соответствующих иностранных и национальных органов о содержании национального и иностранного права; направляющие запросы в компетентные органы иностранных государств о содержании права данных государств. В этих целях в России создан специальный Научно-исследовательский центр пра во вой информации при Ми ню с те России.
Положения российского законодательства о порядке и способах установления содержания иностранного права содержатся в ГК, СК и АПК. Суд в соответствии со своими полномочиями обязан самостоятельно заниматься установлением содержания иностранного права. Механизм этого процесса – дипломатический порядок, официальные запросы через Минюст России, непосредственные сношения судов разных государств друг с другом и иными компетентными органами. Суд устанавливает содержание норм иностранного права в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего государства (п. 1 ст. 1191 ГК). Необходимо также учитывать иностранную судебную практику.
Российские суды вправе обращаться с запросами о содержании иностранного права в Минюст России, в иные компетентные органы РФ, в зарубежные компетентные органы, привлекать экспертов (абз. 1 п. 2 ст. 1191 ГК). Участвующие в деле лица по собственной инициативе могут предоставлять российским судам информацию о содержании иностранного права, соответствующие документы, иным образом помогать суду при определении содержания применимого иностранного права (абз. 2 п. 2 ст. 1191 ГК).
В законодательстве закреплено применение российского права, несмотря на решение коллизионного вопроса в пользу иностранного права, в случаях, если все предпринятые в соответствии с законом действия не помогли в «разумные» сроки установить содержание иностранного права (п. 3 ст. 1191 ГК). Понятие «разумные» сроки законом не определено. С точки зрения отечественной доктрины – это время, обычно необходимое для установления содержания норм иностранного права.

Физические лица как субъекты международного частного права. Личный закон физического лица.

Международное частное право обращается к вопросам правового статуса физических лиц в двух взаимосвязанных аспектах: правовое положение иностранцев в России, правовое положение российских граждан за рубежом, которые там считаются иностранцами.
Такое понятие, как «физическое лицо»,охватывает следующие категории субъектов международного частного права: российские граждане; российские граждане, имеющие дополнительное гражданство; иностранные граждане; иностранные граждане, имеющие дополнительное гражданство (бипатрид); лицо без гражданства (апатрид); беженец.
Иностранный гражданин– лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации, имеющее гражданство (подданство) иностранного государства.
Лицо без гражданства– лицо, не имеющее гражданства Российской Федерации и доказательств наличия у него гражданства (подданства) иностранного государства.
Беженец– лицо, не имеющее гражданства РФ, прибывшее или желающее прибыть на территорию России, которое было вынуждено покинуть место своего постоянного жительства на территории другого государства вследствие совершенного в отношении него насилия или преследования в иных формах по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, а также принадлежности к определенной социальной группе или по политическим убеждениям.
Вопросы, составляющие правовой статус физического лица, решаются его личным законом: правоспособность и дееспособность; ограничение и лишение дееспособности; признание лица умершим; личные неимущественные права, т. е. право на имя, честь, достоинство, деловую репутацию.
Исторически личный закон сложился и применяется в двух формах:закон места жительства – означает применение права страны, на территории которой лицо проживает; закон гражданства – означает применение права страны, гражданином которой лицо является.
В основе такого деления лежат два критерия:территориальный – подчинение всех, кто находится на территории данного государства, праву этого государства; экстерриториальный – подчинение праву данного государства всех своих граждан независимо от места их нахождения.
Под личным законом физического лица понимается:1) право страны, гражданство которой это лицо имеет; 2) если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство – российское право; 3) если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации – российское право; 4) при наличии у лица нескольких иностранных гражданств – право страны, в которой это лицо имеет место жительства;
5) личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства; 6) личным законом беженца считается право страны, предоставившей убежище такому лицу.
Сферой применения личного закона физического лица согласно ч. 3 ГК РФ являются:
1) гражданская правоспособность;
2) гражданская дееспособность;
3) основания для признания лица недееспособным или ограниченно дееспособным, юридические последствия признания, основания и последствия отмены ограничения дееспособности;
4) вопросы опеки и попечительства;
5) весь комплекс вопросов, связанных с правом физического лица на имя, его использование и защиту;
6) вопросы, возникающие при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении его умершим.

Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности и дееспособности физического лица.

Глава 67 ГК РФ. Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц
Статья 1195. Личный закон физического лица
1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.
2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.
3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.
4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.
Статья 1196. Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица
Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.

Статья 1197. Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица
1. Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом.
2. Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности.
3. Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется [ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]

Положение физических лиц в международном частном праве, определение их гражданской правоспособности 
Субъектами большинства ЧПО с иностранным элементом являются физические лица. В международном частном праве определены следующие категории физических лиц: иностранные граждане, апатриды, бипатриды, беженцы. Иностранные граждане – это лица, имеющие юридическую связь с каким-либо государством; бипатриды – лица, имеющие правовую связь с двумя или несколькими государствами; апатриды – лица, не имеющие юридической связи ни с каким государством; беженцы – лица, вынужденные по определенным причинам (указанным в законе) покинуть территорию своего государства и получившие убежище на территории другого. Правовой статус бипа-тридов и апатридов обладает серьезной спецификой. В международном праве он оценивается как усложненный статус, международно-правовая патология.
Основная особенность гражданско-правового положения иностранных граждан заключается в том, что они в принципе подчиняются двум правопорядкам – правопорядку государства места пребывания и правопорядку государства своего гражданства. Их правовое положение отличается двойственным характером.
Во многих зарубежных правовых системах (Франция, Испания) существует специальная отрасль права – «право иностранцев». В законодательстве таких государств определены различные категории иностранных граждан. Понятие «иностранец», как правило, включает в себя бипатридов, апатридов и беженцев. В большинстве национальных законов установлен принцип национального режима в применении к физическим лицам (иностранцы уравнены в правах с местным населением). Национальный режим основан на принципах равенства и равноправия.
Лица, постоянно или временно пребывающие на территории иностранного государства, естественно, обязаны соблюдать его законы и подчиняться местному правопорядку. Однако отдельные вопросы правового статуса таких лиц определяются их личным законом. Понятие личного закона физических лиц в российском праве установлено в[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Генеральная коллизионная привязка личного закона – это закон государства гражданства, субсидиарная – право государства места жительства. Личный закон иностранного гражданина – это право страны, гражданство которой данное лицо имеет.
Личным законом лиц с двойным гражданством, одно из которых российское, является российское право. Личным законом иностранных граждан также может быть российское право, если иностранец имеет место жительства в Российской Федерации (п. 3 [ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]). Личный закон апатрида определяется на основе признака домицилия (п. 5 [ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]). Такая норма является общей для законодательства большинства государств, но это правовое положение порождает проблему. Как определить личный закон апатрида при отсутствии у него постоянного места жительства? Закон домицилия применяется и при определении личного закона бипатрида (п. 4 [ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]). Личным законом индивида, имеющего статус беженца, является право страны убежища (п. 6 [ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]).
Гражданская правоспособность физических лиц – это способность индивида иметь права и обязанности. В праве большинства государств установлена императивная материально-правовая норма. В сфере гражданской правоспособности иностранцы пользуются национальным режимом; однако отдельные вопросы правоспособности имеют коллизионное регулирование и определяются по личному закону индивида.
В российском праве гражданская правоспособность физических лиц определяется на основе их личного закона ([ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]). При этом иностранные граждане и апатриды пользуются в Российской Федерации гражданской пра во спо соб но с тью наравне с российскими гражданами. Российское право закрепляет сочетание коллизионного и материально-правового методов регулирования гражданской правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства. Предоставление национального режима этим лицам на территории РФ установлено в Конституции (ч. 3 ст. 62). Применение коллизионного регулирования – личного закона – предполагает признание иностранных ограничений правоспособности, основанных на приговоре иностранного суда и не противоречащих публичному порядку РФ. В российском законодательстве установлены и другие изъятия из принципа национального режима (ограничения прав иностранцев заниматься определенной деятельностью, занимать определенные должности).
Гражданская правоспособность российских граждан за рубежом определяется в соответствии с законодательством государства пребывания. Российское государство обязано защищать граждан Российской Федерации за рубежом и оказывать им покровительство. Если в каком-либо государстве имеет место ущемление прав российских граждан, то постановлением Правительства РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) к гражданам соответствующего иностранного государства на территории РФ ([ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]).
Гражданская дееспособность физических лиц в международном частном праве 
Гражданская дееспособность физического лица – это его способность своими действиями осуществлять гражданские права и обязанности. Законодательство всех стран устанавливает, что полностью дееспособным в публичном и частном праве индивид становится по достижении установленного в законе возраста. В законодательстве также закреплена возможность признания физического лица неде-ес по соб ным или ограниченно дееспособным. Ос нов ны ми аспектами правового статуса индивида, связанными с категорией гражданской дееспособности, являются право лица на имя ([ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]), институты опеки и попечительства, признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим. Общепризнанным является положение, что вопросы гражданской дееспособности индивидов подчиняются коллизионному регулированию (генеральная коллизионная привязка – личный закон физического лица).
В российском праве гражданская дееспособность индивидов определяется их личным законом ([ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]). Для установления личного закона (право государства гражданства или домицилия) используется [ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Современное российское законодательство содержит новеллу: физическое лицо не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности по его личному закону, если такое лицо является дееспособным по праву государства места совершения сделки (п. 2 [ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]). Ссылка иностранца на отсутствие у него дееспособности по его личному закону принимается во внимание как исключение, если доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности. Эта норма связана с одним из общих принципов, давно господствующих в международном частном праве: лицо, дееспособное по своему личному закону, всегда признается дееспособным за границей; лицо, недееспособное по своему личному закону, может быть признано дееспособным за границей.
Ограничение дееспособности физических лиц производится исключительно в судебном порядке (ст. 22, 29, 30 Гражданского кодекса). По общему правилу, индивид может быть признан полностью недееспособным или ограниченно дееспособным только у себя на родине в соответствии со своим личным законом. Однако достаточно часто встречаются ситуации, когда подобное решение выносится судом другого государства (и в соответствии с правом страны суда) по отношению к иностранному гражданину. В таких случаях возникает проблема признания иностранного судебного решения на родине иностранца (в особенности если основания ограничения дееспособности по законам этих государств не совпадают).
На территории РФ признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву (п. 3 [ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]). Иностранцы в России могут подвергнуться ограничению дееспособности при условии уведомления компетентных органов государства гражданства такого лица об основаниях ограничения дееспособности и согласии государства гражданства на судебное разбирательство в РФ. Основания ограничения дееспособности должны совпадать по законам обоих государств. Кроме того, иностранцы, имеющие постоянное место жительства на территории РФ, могут быть подвергнуты ограничению дееспособности в российских судах на общих основаниях в соответствии с российским правом (поскольку личный закон таких лиц – это российское право (п. 3 [ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ])).
В основном вопросы ограничения дееспособности иностранных граждан в судах другого государства разрешаются в международных договорах (Кодекс Бустаманте, Конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам стран СНГ 1993 г., Договор о правовой помощи между Российской Федерацией и Польской Республикой 1996 г. и др.). Практически все международные соглашения содержат дополнительную коллизионную привязку – «закон компетентного учреждения».
Очень серьезной проблемой современного международного частного права является институт безвестного отсутствия и объявления безвестно отсутствующих лиц умершими. В международном праве действуют и многосторонние (Конвенция об объявлении умершими лиц, безвестно отсутствующих, 1950 г.), и двусторонние соглашения, регулирующие этот вопрос. В многосторонних и двусторонних договорах о правовой помощи коллизионные проблемы безвестного отсутствия разрешаются на основе личного закона или закона суда. По общему правилу компетентными являются суды государства гражданства того лица, в отношении которого возбуждено дело о безвестном отсутствии. В отдельных случаях, прямо предусмотренных в договоре, компетентным является суд другой договаривающейся стороны (ст. 23 Российско-польского договора о правовой помощи 1996, г.), а применимым правом – закон суда.
Институты опеки и попечительства неразрывно связаны с категорией дееспособности. Опека устанавливается над малолетними и недееспособными гражданами ([ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]), а попечительство – над несовершеннолетними и ограниченно дееспособными гражданами ([ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]). Коллизионное регулирование опеки и попечительства предусмотрено в [ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Установление и отмена опеки и попечительства производятся в соответствии с личным законом опекаемого или подопечного. Личный закон опекуна (попечителя) применяется для установления его обязанности принять опеку (попечительство). Закон компетентного учреждения определяет отношения между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопечным). Законодательно закреплено применение российского права, если оно наиболее благоприятно для опекаемого (подопечного), имеющего место жительства в Российской Федерации.
Статья 1199 Гражданского кодекса содержит «цепочку» коллизионных норм: отдельные аспекты одного и того же правоотношения регулируются посредством различных коллизионных привязок. Положения [ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] являются одними из наиболее удачных в российском МЧП.


Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в России.

Нормами международного частного права регулируются имущественные, личные неимущественные, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев.
В отношении иностранных граждан в Российской Федерации действует принцип безусловного национального режима.
Условный национальный режим связан с наличием взаимности, в то время как безусловный не связан с фактом предоставления национального режима собственным гражданам на территории соответствующего иностранного государства. Национальный режим всегда несет в себе качество относительности. Ни в одной стране нет полного уравнивания прав иностранцев с местными гражданами, т. е. всегда будут иметь место различные изъятия:
1) изъятия в отношении возможности для иностранцев занимать определенные должности или заниматься той или иной профессией на равных началах с российскими гражданами. В гражданско-правовой сфере ограничение прав иностранцев выражается в запрете на занятие ими должностей, представляющих важность для защиты интересов общества и государства, либо в силу неполучения государственной власти иностранными гражданами, либо в силу выполнения профессиональных функций, связанных с повышенной опасностью для общества;
2) правила, устанавливающие особый режим прав иностранцев, определяемый характером охраняемых прав и особенностями их юридической природы. Сюда относят запреты на приобретение иностранными гражданами в пользование участков континентального шельфа, недр, лесного фонда и т. д.
Применение личного закона иностранца ограничивается в пользу российского права, если иностранный гражданин совершает гражданско-правовые действия на территории России.
Дееспособность иностранных граждан определяется его личным законом, в соответствии с которым наличие дееспособности иностранца по личному закону означает, что он дееспособен везде. Однако если иностранец не дееспособен по личному закону, то достаточно, чтобы он признавался дееспособным по месту совершения акта. Иностранец, не обладающий дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если он является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или должна была знать об отсутствии дееспособности.

Правовое положение российских граждан за рубежом.

Правовое положение российских граждан за рубежом определяется как российским законодательством, так и многочисленными актами законодательства страны места пребывания.
Российские граждане, находящиеся за границей, пользуются защитой и покровительством Российской Федерации. Эта задача обеспечивается работой посольств и консульств за рубежом.
   Задачами посольств являются: 
1) защита в государстве их пребывания прав и интересов российских граждан и российских юридических лиц с учетом законодательства страны пребывания
 2) государственная регистрация рождения, заключения брака, установления отцовства, перемены имени, смерти.
Должностные лица консульских учреждений выполняют ряд нотариальных действий, таких как удостоверение сделок, принятие мер для охраны наследственного имущества и т. д.

Право, подлежащее применению к опеке и попечительству.

Институты опеки и попечительства[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] неразрывно связаны с категорией дееспособности. Опека[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] устанавливается над малолетними и недееспособными гражданами (ст. 32 ГК РФ[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]), а попечительство[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  над несовершеннолетними и ограниченно дееспособными гражданами (ст. 33 ГК РФ). Попечительство может устанавливаться в отношении лиц, которые не могут самостоятельно осуществлять свою дееспособность в силу физических недостатков (слепота, глухота), а также в отношении расточителей. Наиболее часто попечительство устанавливается для охраны интересов ограниченно дееспособных совершеннолетних лиц. Законодательства большинства государств содержат аналогичные постановления по этому вопросу.
Основное отличие опеки от попечительства заключается в том, что попечитель лично не совершает сделок от имени подопечного, а только дает согласие на их совершение. Опекун[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] сам совершает сделки от имени подопечного. Попечитель[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] не имеет права управлять имуществом подопечного. Назначение попечителя аналогично назначению опекуна. Деятельность и опекунов, и попечителей находится под контролем соответствующих компетентных органов.
В МЧП в отношении опеки и попечительства в основном возникают следующие вопросы:
возможно ли установление опеки (попечительства) над иностранцем или лицом, проживающим за границей;
может ли иностранец быть назначен опекуном (попечителем);
закон какого государства регулирует как весь комплекс отношений по опеке и попечительству, так и отдельные его аспекты.
Очень часто отдельные отношения, вытекающие из данной опеки (попечительства), регулируются разным законодательством.
Коллизионное регулирование опеки и попечительства предусмотрено в ст. 1199 ГК РФ. Установление и отмена опеки и попечительства производятся в соответствии с личным законом опекаемого или подопечного. Личный закон опекуна (попечителя) применяется для установления его обязанности принять опеку (попечительство). Закон компетентного учреждения определяет отношения между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопечным). Законодательно закреплено применение российского права, если оно наиболее благоприятно для опекаемого (подопечного), имеющего место жительства в РФ. Ст. 1199 ГК РФ содержит «цепочку» коллизионных норм: отдельные аспекты одного и того же правоотношения регулируются посредством различных коллизионных привязок. Положения ст. 1199 ГК РФ являются одними из наиболее удачных в российском МЧП.

Юридические лица как субъекты международного частного права. Личный закон юридического лица по российскому праву.

Международными юридическими лицами признаются те юридические лица, которые созданы либо непосредственно в силу международного договора (например МБРР), либо на основании внутреннего закона одного или двух государств, принятого в соответствии с международными договорами (например Банк международных расчетов).
Правовое положение иностранных юридических лиц в России определяется как правилами нашего законодательства, так и положениями международных договоров России с другими государствами.
Согласно ГК РФ, личным законом юридического лица считается право страны, где оно учреждено. На основе личного закона юридического лица определяется:
(         Является ли организация юридическим лицом;
(         Организационно-правовая форма юридического лица;
(         Требования к наименованию юридического лица
(         Вопросы создания и прекращения юридического лица;
(         Реорганизация;
(         Ответственность юридического лица.
Иностранным юридическим лицам предоставляется национальный режим. Они осуществляют предпринимательскую и иную деятельность в соответствии с правилами, установленными нашим законодательством для такой деятельности отечественных юридических лиц, если для иностранных юридических лиц не предусмотрено иное. Каких-либо особых разрешений иностранным  фирмам для заключения сделок или же для обеспечения охраны их прав не требуется.
Иностранные юридические лица имеют право на судебную защиту. В определенных вопросах иностранное юридическое лицо подчиняется законам страны своей национальности, в частности относительно его учреждения и ликвидации. Если соответствующее  юридическое лицо за границей будет ликвидировано, то и в РФ оно или его отделение будет считаться ликвидированным.
Иностранные юридические лица могут создавать на территории России свои филиалы и представительства.

«Национальность» юридического лица– это принадлежность юридического лица к определенному государству, право этого государства компетентно ответить на весь круг вопросов, связанных с правоспособностью юридического лица. Такое право получило название «личный закон» или «личный статут» юридического лица.
Для определения национальности в международном частном праве было разработано несколько доктрин:
1) доктрина оседлости – в ее основу положен критерий местонахождения (применяется в континентальных странах Западной Европы). Юридическое лицо принадлежит тому государству, где находится его правление или административный центр;
2) доктрина инкорпорации – применяется в России, Великобритании, США. Согласно данной доктрине юридическое лицо принадлежит тому государству, где оно создано;
3) доктрина центра эксплуатации – в основу данной доктрины положен критерий места деятельности (центр эксплуатации). Применяется в Индии. Смысл заключается в том, что юридическое лицо принадлежит тому государству, где осуществляется его основная деятельность
 4) теория контроля. Бывают ситуации (вооруженные конфликты), которые вызывают потребность появления «враждебных иностранцев», с которыми запрещается ведение общих дел. Вопрос о «враждебных иностранцах» или теории контроля впервые возник в английской судебной практике, в известном деле Дайнвера 1916 г.
Критерии, обоснованные доктриной, с целью определения принадлежности юридического лица к определенному государству превратились в коллизионные привязки, все они решают только один коллизионный вопрос: право какого государства подлежит применению для определения правового положения юридического лица.
Согласно ч. 3 Гражданского кодекса РФ на основе личного закона определяются
– правовой статус организации в качестве юридического лица
– организационно-правовая форма юридического лица
– вопросы создания, реорганизации, ликвидации юридического лица
– вопросы правопреемства
 – содержание правоспособности юридического лица
– порядок приобретения юридическим лицом ряда прав и обязанностей
– отношения внутри юридического лица, включая отношения его участников
– способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.
В соответствии с п. 1 ст. 1202 Гражданского кодекса РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено это юридическое лицо
 Гражданский кодекс выбирает тот критерий, который связывает юридическое лицо с местом его учреждения.
Если юридическое лицо, учрежденное российскими лицами со 100 %-ным российским капиталом, зарегистрировано в оффшорной зоне, например на Кипре, то возникает вопрос, по какому праву будет определяться его правоспособность, в данном случае – право страны, где учреждено юридическое лицо, будет всегда его личным законом независимо от его принадлежности.
Правила, касающиеся положения иностранных юридических лиц, содержатся в разных международных договорах, например о поощрении и защите капитала, правовой помощи, избежании двойного налогообложения.

Теории определения личного закона юридического лица.

Учитывая роль, которую юридические лица играют в международных, хозяйственных отношениях, именно они являются основными субъектами МЧП. Специфика правового статуса и деятельности юридических лиц определяется в первую очередь их государственной принадлежностью. Именно национальность (государственная принадлежность) юридических лиц является основой их личного статута. Понятие личного статута юридических лиц известно праву всех государств и практически везде определяется сходным образом: статус организации в качестве юридического лица, его организационно-правовая форма и содержание правоспособности, способность отвечать по своим обязательствам, вопросы внутренних отношений, реорганизации и ликвидации (п. 2 ст. 1202 ГК). Юридические лица не вправе ссылаться на ограничение полномочий их органов или представителей на совершение сделки, неизвестное праву страны места со вер ше ния сдел ки, за ис клю че ни ем случаев, если будет доказано, что другая сторона знала или должна была знать об указанном ограничении (п. 3 ст. 1202 ГК).
Во всех государствах действующие на их территории компании делятся на «отечественные» и «иностранные». Если юридические лица осуществляют хозяйственную деятельность за границей, они находятся под воздействием двух систем правового регулирования – системы национального права государства «гражданства» данного юридического лица (личный закон) и системы национального права государства места деятельности (территориальный закон). Именно коллизионный критерий «личный закон» в конечном счете предопределяет национальность (государственную принадлежность) юридических лиц. Личный закон юридических лиц может пониматься в четырех вариантах:
1) теория инкорпорации – юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории оно учреждено (США, Великобритания, Канада, Австралия, Чехия, Словакия, Китай, Нидерланды, Российская Федерация);
2) теория (ценз) оседлости – юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории расположен административный центр, управление компанией (Франция, Япония, Испания, ФРГ, Бельгия, Украина, Польша);
3) теория центра эксплуатации (места осуществления основной хозяйственной деятельности) – юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет свою основную деятельность (Италия, Индия, Алжир);
4) теория контроля – юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется его деятельность (прежде всего посредством финансирования). Теория контроля определена как господствующее правило коллизионного регулирования личного статута юридических лиц в праве большинства развивающихся стран (Конго, Заир). В качестве субсидиарной коллизионной привязки эта теория используется в праве Великобритании, США, Швеции, Франции.
Такое многовариантное понимание коллизионного прин-ципа «личный закон юридического лица» оказывает серьезное негативное влияние на развитие международных экономических отношений. Различное определение на ци о наль ной принадлежности юридических лиц порождает проблемы «двойной национальности», двойного налогообложения, невозможности признать компанию банкротом или наложить арест на ее уставный капитал. Например, юридическое лицо, зарегистрированное в России и осуществляющее основную производственную деятельность в Алжире, будет иметь двойную национальность: по алжирскому законодательству (в соответствии с теорией центра эксплуатации) такая компания считается лицом алжирского права, а по российскому (теория инкорпорации) – лицом российского права. Для обоих государств такое юридическое лицо считается «отечественным», следовательно, и налоговым резидентом. В итоге возникает проблема двойного налогообложения. Если же компания зарегистрирована в Алжире, а место ее основной производственной деятельности – Россия, то данное юридическое лицо с точки зрения Алжира подчиняется российскому праву, а с точки зрения России – алжирскому. В подобном случае компания является «иностранной» для обоих государств и, соответственно, не имеет налогового домицилия.

Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ.

Хозяйственная деятельность иностранных предприятий на территории Российской Федерации может осуществляться в следующих организационно-правовых формах
– участие в предприятиях, а также создание дочерних предприятий;
      – создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным физическим и юридическим лицам, а также их дочерних предприятий и филиалов;
      – приобретение предприятий и их долей;
      – создание филиалов иностранных юридических лиц;
      – создание представительств иностранных юридических лиц.
      Правовое регулирование иностранных инвестиций на территории Российской Федерации осуществляется Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», актами о приватизации.
      Содержание правоспособности юридического лица определяется его личным законом. Однако согласно ч. 3 ст. 1202 Гражданского кодекса РФ «юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении».
Согласно российскому законодательству под предприятиями с иностранными инвестициями понимается предприятие с долевым участием иностранных инвесторов (совместное предприятие) и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам.
Все они могут создавать дочерние предприятия и филиалы, кроме того, на территории Российской Федерации могут создаваться филиалы иностранных юридических лиц.
Иностранные инвесторы при создании предприятия с иностранными инвестициями чаще всего используют две организационно-правовые формы: закрытое акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. В отличие от ранее действующего законодательства СССР, которое предполагало явно выраженный разрешительный порядок создания совместных предприятий, в настоящий момент времени в России в целом установлен явочно-норматив-ный порядок, за рядом исключений:
– для предприятий с большим объемом иностранных инвестиций требуется разрешение Правительства Российской Федерации
 – при создании предприятий, связанных с производством крупномасштабного строительства или реконструкцией, необходимо проведение экспертизы, которая носит характер разрешения
 – в случае, когда производство определенных продуктов, созданных предприятием, может оказаться опасным для экологии, представляется необходимость получения соответствующего заключения санитарно-эпидемиологической службы и экологического заключения
 – для ведения страховой деятельности требуется разрешение Министерства финансов РФ, а для ведения банковского дела необходимо разрешение Центрального банка РФ
– участие в приватизации предприятий и объектов торговли, автотранспорта, общественного питания, мелких предприятий промышленности и строительства осуществляется на условиях инвестиционного коммерческого конкурса.
Для предприятий с иностранными инвестициями существуют льготы, предоставляемые в области налогообложения и уплаты таможенных пошлин.


Деятельность российских юридических лиц за рубежом. Оффшорные компании.

«Национальность» юридического лица– принадлежность юридического лица к определенному государству.
      Для РФ характерно применение доктрины инкорпорации, согласно которой юридическое лицо принадлежит тому государству, где оно создано, таким образом, все юридические лица, созданные в РФ и осуществляющие свою деятельность за рубежом, подчиняются российскому законодательству.
      В соответствии с ч. 3 ГК РФ на основе личного закона определяются: правовой статус организации в качестве юридического лица; организационно-правовая форма юридического лица; вопросы создания, реорганизации, ликвидации юридического лица; вопросы правопреемства; содержание правоспособности юридического лица; порядок приобретения юридическим лицом ряда прав и обязанностей; отношения внутри юридического лица, включая отношения его участников; способность юридического лица отвечать по своим обязательствам, в данном случае все российские субъекты международного частного права в области внешнеэкономической деятельности несут, как правило, самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам. Но из любого правила есть исключения, коими являются федеральные казенные предприятия.
      Также правовое положение российских юридических лиц за рубежом регулируется внутренним законодательством страны, в которой они осуществляют свою деятельность, и международными договорами.
      Согласно законодательству страны, в которой российские юридические лица осуществляют свою деятельность, определяются: порядок осуществления деятельности; допуск юридического лица к соответствующей деятельности; условия деятельности и т. д.
      Что касается правовых форм, то они могут быть различными. Самым распространенным является консорциум. В соответствии с толковым словарем консорциумом признается «временный союз хозяйственно независимых фирм или организаций, целью которого могут быть разные виды их скоординированной предпринимательской деятельности (например, размещение займов, совместные финансовые и коммерческие операции большого масштаба)». В международной торговле консорциум чаще всего создается для совместной борьбы за получение заказов и их совместного исполнения. Фирмы и организации одной или нескольких стран объединяются в международные консорциумы, чтобы повысить свою конкурентоспособность. Внутри консорциума роли распределяются таким образом, чтобы каждый его член занимался поставками той продукции или предоставлением тех услуг, в которых он достиг наивысшего технического уровня при наименьших производственных издержках. Таким образом, делясь частью заказа с другими поставщиками, часто даже со своими конкурентами, участники консорциума превышают свои шансы сбыть хотя бы свою долю. Организация консорциума оформляется соглашением. Координирует действия участников лидер консорциума, получающий за это отчисления от других членов. Каждый член консорциума готовит предложение на свою долю поставок, из которых впоследствии комплектуется общее скоординированное предложение. Консорциум всегда несет солидарную ответственность перед заказчиком. Обычно каждый член союза несет имущественную ответственность в пределах 8-10 % от его доли в заказе; суммы, превышающие эту величину, делятся между другими членами пропорционально долям их участия.

Оффшор в переводе означает вне границ.

Оффшорная компания - юр.л., которое зарегистрировано в юрисдикции с льготным налогообложением и отсутствием валютного контроля.

Признаки:

1. Не ведет хоз. деятельности в стране регистрации.

2. Владельцы не явл. резитами этих стран.

Для полноценной работы необх. заключение межгосударственного соглашения об избежании двойного налогообложения.

Если его не будет, то оффшор б. подвергаться налогообложению в стране деятельности.

С т. зр. МЧП оффшорная компания - самостоятельное юр.л., которое осущ. деятельность согласно законам страны регистрации.

Цели: если раньше - вывоз капитала, то теперь они исп. для стабилизации платежей и самофинансирования.

Признаки оффшора:


сохранность

участник бизнеса

импорт основных средств


(2) Если компания осущ. внешнеэкономическую деятельность возникают вопросы: большой документооборот и вопрос налогов. Чтобы решить эти вопросы, необходима оффшорная компания.

Прежде чем приобрести такую компанию, необходимо определить круг операций, цели деятельности и решить подходит ли для таких целей страна регистрации.

Категории стран регистрации оффшорных компаний:

^ 1. Государства с невысоким уровнем экономики

Багамские острова, британские острова

они не предъявляют никаких требований к отчетности. Единственным требованием явл. внести ежегодный сбор в казну.

^ 2. Оншорные компании

- компании, владельцами которых явл. не резиденты страны регистрации, но хоз. деятельность д. обязательно осущ. в стране регистрации компании.

Кипр, Швейцария и т.д.

^ 3. Не оффшорные страны

- страны, в которых при правильной организации дела, м. создать оффшорную компанию и платить низкие налоги.

Например, страны Африки.
Выбор места расположения зависит от профиля ее деятельности.

Т.о. в мировой практике фирмы, которые расположены в таких оффшорных компания м. разделить на след. виды:


компании финансовой ориентации: оффшорные банки, страховые компании

компании торгово-посреднического профиля: экспортные, импортные, закупочные компании

компании холдингового типа: инвестиционные компании, компании по владению интеллектуальной собственности, оперативно холдинговые компании.


На территории РФ деятельность оффшорных компаний распространена в финансовой сфере: банковская деятельность, сделки с ц.б.

В законодательстве отсутствует понятие оффшор.
Регистрация оффшорной компании:

1. Выбрать страну регистрации

2. Придумать название

3. Обратиться к регистрационному агенту

лица, регистрирующие оффшорную компанию явл. нерезидентами страны регистрации.

4. Регистрация устава и учредительного договора

их также подписывает регистрационный агент.

5. Назначение директора

Агент подписывает документ о том, что он не претендует на собственность компании, а т. осущ. функции агента.

Владельцами явл. акционеры. Распределение акций происходит на первом собрании.

Практически во всех государствах такую компанию необх. ежегодно поддерживать - подавать аудиторский отчет или декларацию, а т. платить необходимые налоги и сборы.

Если имеются нарушения, то возможно начисление штрафов, а более серьезным наказанием явл. ликвидация.

Восстановить компанию можно, но дорого. Поэтому выгоднее зарегистрировать новую.
Управляет директор.

Д.б. обязательно банковский счет, его м. открыть лично либо через посредника.

В качестве посредника выступает адвокатская либо юр. фирма, которая хорошо знакома банку. Посреднику доверяется заполнение всех документов, вопросников. Однако как бы не открывался счет всегда необх. предоставить учредительные документы.

Если компания функционирует более одного года, то необх. предоставить выписку из реестра не старше шести месяцев.

Все документы д.б. легализованы, т.е. иметь юр. силу в стране банка.
^ Оффшорные фонды

Фонд - объединенный капитал целевого назначения.

Учредителями фонда м.б. физ.л. и юр.л.

Учредители не отвечают по обязательствам фонда и наоборот.

Наибольшую популярность завоевали взаимные фонды (фонды совместного инвестирования). Цель: прирост капитала.

Если акции продаются широкой публике, то такой фонд называется публичным.

Если речь идет о вкладах в недвижимость, то фонд будет называться фондом закрытого типа.

Если акции распр. среди лиц, осущ. инвестиционную деятельность, то он наз. частным.
^ Закон о взаимных фондах 1995 г. и приложение к нему разрешает регистрировать Богамскую м/н предпринимательскую компанию со словом фонд или взаимный фонд.

Взаимный фонд отличается тем, что они не подлежат обязательному лицензированию - освобожденные фонды.

^ На британских островах в 1998 г. вступил в силу закон о взаимных фондах. Согласно разделу 43 все компании, зарегистрированные в качестве взаимных фондов д. в течение 9 месяцев получить лицензию.
Оффшорные фонды
Взаимные
Общественные Частные Профессиональные
^ Общественный фонд вправе предоставлять услуги широкой публике, свою деятельность м начинать т. после прохождения регистрации. Они м. функционировать после получения согласия.

Частный м. работать не более чем с 50 инвесторами.

^ Профессиональный фонд имеет право обслуживать т. профессиональных инвесторов.

В отличие от общественного частному и профессиональному не требуется разрешение, а т. официальное признание.

Оффшоры необходимы:

1. Для осущ. операций с ц.б.

2. Для хранения денег

3. Для осущ. деловой деятельности.


Транснациональные корпорации: правовая природа и особенности осуществления коммерческой деятельности.

Специфика правового статуса транснациональных компаний
От национальных юридических лиц, созданных на основе права одного государства, следует отличать международные юридические лица, которые создаются на основе международного договора, межведомственного соглашения или законодательства двух и более государств. Такие компании представляют собой транснациональные объединения, и их личным законом не может быть право одного государства. Особые сложности связаны с определением личного закона ТНК. С одной стороны, они создаются по праву какого-то конкретного государства, с другой – их дочерние и внучатые компании действуют в качестве самостоятельных юридических лиц в других государствах. ТНК имеют интернациональный характер не только по сфере деятельности, но и по капиталу.
ТНК представляют собой сложнейшую многоступенчатую вертикаль: головная корпорация (национальное юридическое лицо), дочерние холдинговые (держательские, акционерные) компании (юридические лица того же или других государств), внучатые производственные компании (юридические лица третьих стран), правнучатые холдинговые компании (юридические лица четвертых стран) и т. д. Национальность каждой «дочки», «внучки», «правнучки» и т. п. определяется в соответствии с законодательством того государства, на чьей территории такое подразделение действует. С правовой точки зрения ТНК является конгломератом юридических лиц различной национальности, управляемых из единого центра (головная корпорация) при помощи холдинговых компаний. Характерная особенность ТНК – несоответствие экономического содержания юридической форме: производственное единство оформлено юридической множественностью.
В современном мире деятельность ТНК имеет глобальный характер (например, корпорация «Майкрософт»). Установить единый личный закон подобного объединения можно только при использовании теории контроля (которая закреплена в законодательстве далеко не всех государств): по личному закону головной компании. В настоящее время в доктрине и практике широко применяется понятие «право ТНК». Это понятие имеет в виду применение к установлению личного закона и деятельности таких компаний не национального права какого-то государства, а международного или «квазимеждународного» права, «общих принципов права», «общих принципов международного права». Такая концепция представляется наиболее функциональной, тем более что именно на международном уровне раз ра бо тан Кодекс поведения ТНК.
Специфическим видом транснациональных компаний являются офшорные компании, создаваемые в специальных офшорных зонах. Офшорная зона – это страна или территория, национальное законодательство которой предусматривает возможность регистрации юридических лиц, занимающихся международным бизнесом, и предоставление им льготного режима налогообложения. Офшорные зоны создаются с целью привлечения иностранных инвестиций и создания рабочих мест для собственного населения. Появление и развитие офшорного бизнеса связано, прежде всего, с налоговым планированием. Международное налоговое планирование представляет собой законный способ уменьшения налогового бремени во внешнеэкономической деятельности и получения налоговых льгот. Смысл регистрации компании в офшорной зоне – уход от налогообложения в «родном» государстве (стране действительного происхождения компании).
Одними из основных признаков офшора являются, с одной стороны, абсолютный запрет для иностранных компаний на привлечение местного капитала и ведение хозяйственной деятельности в государстве регистрации, а с другой – обязательное привлечение местного населения к управлению такими компаниями и использование услуг местных юридических (регистрационных) фирм. В большинстве офшорных зон действуют специальные законы о компаниях, регулирующие правовой статус зарегистрированных в офшоре иностранных фирм (например, Британские Виргинские острова – Ордонанс о компаниях международного бизнеса 1984 г., Закон об управлении компаниями 1990 г. и др.). Во многих государствах офшорные компании противопоставляются юридическим лицам национального права (Великобритания, Кипр, Багамские острова). Промышленно развитые страны достаточно негативно относятся к практике использования офшорных центров их национальными компаниями. В целях ужесточения контроля за движением капиталов через границы и ограничения количества офшорных компаний во многих странах принято антиофшорное законодательство (США, Великобритания, Франция). В рамках ЕС в обязательном порядке проверяются все сделки с компаниями из офшорных зон и все отчисления в адрес офшорных компаний облагаются дополнительным налогом «у источника». Процесс борьбы с офшорами начался в середине 80-х гг. XX в. В России принят Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
Одной из основных причин борьбы с офшорами является использование их для отмывания криминального капитала. Привлекательность офшоров для нелегального бизнеса обусловлена льготным налоговым режимом и абсолютной степенью конфиденциальности в отношении капиталов, вывозимых из других государств. Борьба с отмыванием преступных капиталов в офшорах ведется на международном уровне с использование механизма международных организаций – ОЭСР и ФАТФ.
Офшорные юрисдикции поделены на «респектабельные» (имеющие законодательство о борьбе с отмыванием «грязных денег» и не допускающие на свою территории «сомнительные компании» – Багамские острова, Сингапур, Люксенбург, Гонконг, Швейцария) и «нереспектабельные» (отсутствует законодательство о борьбе с отмыванием денег – острова Джерси, Гернси, Мэн, Либерия). Например, на Каймановых островах (респектабельная юрисдикция) принят Закон, в соответствии с которым требуется согласие властей государства национальной принадлежности компании на ее регистрацию в качестве офшорной, даже если эта компания не собирается заниматься хозяйственной деятельностью в своем «родном» государстве.
В 2001 г. ФАТФ составила «черный» список стран, не оказывающих содействия в проведении международных расследований дел об отмывании денег. На начало 2004 г. в этот список входят: Гватемала, Индонезия, Мьянма, Науру, Нигерия, острова Кука, Сент-Винсент и Гренадины, Украина, Филиппины. Россия была исключена из этого списка в октябре 2002 г.


Особенности правового положения государства как субъекта международного частного права. Иммунитет государства и его виды.

      Государства в качестве субъекта международного частного права часто становятся участниками гражданско-правовых отношений международного характера. Государство, заключая какие-либо сделки на территории иностранного государства, пользуется особым правовым режимом. Согласно данному правовому режиму государство, его собственность, сделки с его участием не подчиняются власти этого иностранного государства, т. е. его юрисдикции. Следовательно, особенность правового режима государства как участника международной частноправовой деятельности заключается в его иммунитете от иностранной юрисдикции.
      Для понимания иммунитета необходимо отметить, что юрисдикция бывает полная и ограниченная.
       Полная юрисдикция– государство обладает властью предписывать определенное поведение всем находящимся на его территории и обеспечивать любыми средствами реализацию своих предписаний.
       Ограниченная юрисдикция– государство обладает властью предписывать определенное поведение, но оно ограничено по определенным причинам в использовании средств для обеспечения реализации своих предписаний.
      В соответствии со ст. 124 ГК РФ Российская Федерация, субъекты Российской Федерации: республики, края, области, города федерального значения, автономная область, автономные округа, а также городские, сельские поселения и другие муниципальные образования – выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами. На основании ст. 126 ГК РФ Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве собственности имуществом, кроме имущества, которое закреплено за созданными ими юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, а также имущества, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности.
       Иммунитет– это право государства на освобождение от юрисдикции другого государства, т. е. право на неприменение к нему принудительных мер со стороны судебных, административных и иных органов государства.
       Иммунитет– частичный отказ государства от осуществления своей территориальной юрисдикции, т. е. отказ от применения принудительных мер своими судебными, административными и иными органами.
      В последней четверти XX в. некоторые государства стали принимать законы об иммунитете. Первый закон «Об иммунитетах иностранных государств» был принят в США в 1976 г. В 1978 г. в Великобритании был принят акт об иммунитете государства и т. д.
      В тех государствах, где не создавалось отдельного закона об иммунитете, нормы о нем содержались в других законодательных актах.
      В Российской Федерации специального закона об иммунитете нет, однако нормы об иммунитете закреплены в Гражданском кодексе.
      Так, на основании ст. 127 Гражданского кодекса РФ особенности ответственности Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств определяются законом об иммунитете государства и его собственности.
      А в соответствии со ст. 1204 Гражданского кодекса РФ к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом с участием государства, правила распространения действия коллизионных норм применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.
ЮРИСДИКЦИОННЫЙ ИММУНИТЕТ, СУДЕБНЫЙ ИММУНИТЕТ
      Иммунитет государства от юрисдикции иностранного государства состоит из нескольких элементов:
1) судебный иммунитет – неподсудность государства суду иностранного государства, т. е. ни один иностранный суд не вправе принудительно осуществлять свою юрисдикцию по отношению к другому государству, не вправе привлечь иностранное государство в качестве ответчика, третьего лица. Государство может выступить ответчиком в иностранном суде, но лишь в добровольном порядке;
2) иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска означает, что суд, рассматривающий частноправовой спор с участием иностранного государства, не вправе принимать любые меры по предварительному обеспечению иска, поскольку такие меры носят принудительный характер;
3) иммунитет от принудительного исполнения иностранного судебного решения. То есть в отношении государства, его собственности не могут быть применены какие-либо принудительные меры по исполнению иностранного судебного решения, даже если государство добровольно приняло участие в иностранном судебном процессе;
4) иммунитет собственности государства означает правовой режим неприкосновенности государственной собственности, находящейся на территории иностранного государства. Собственность государства пользуется иммунитетом независимо от наличия судебного разбирательства и даже в том случае, если находится во владении лица, не обладающего иммунитетом. Не допускается проверка принадлежности имущества, находящегося во владении государства, если это государство делает соответствующее заявление
 5) иммунитет сделок государства. Сделки, заключенные государством с иностранными физическими лицами и иностранными юридическими лицами, должны регулироваться правом этого государства, если только сами стороны не договорятся о применении иностранного права. В принципе особое положение государства как участника международных хозяйственных связей выражается в том, что к обязательствам государства может применяться только его право, кроме случаев, когда государство прямо выразило свое соглашение на применение иностранного права. Поэтому правоотношения по договору государства с иностранной компанией или иностранным гражданином регулируются внутренним законодательством государства – стороны в договоре, а не законодательством другого государства или международным правом, если договором не предусмотрено иное
 Государство вправе отказаться от иммунитета как в целом, так и от какого-либо его элемента. Чтобы быть юридически действительным, отказ от иммунитета подчиняется следующим правилам:
1) отказ должен быть явно выражен в письменной форме: соответствующим органом государства в одностороннем порядке при заключении сделки в самом ее тексте или в международном договоре;
 2) отказ не может быть подразумеваем, он не может следовать из конклюдентных действий, например если в инвестиционном соглашении с участием государства стороны договорились передавать все споры для разрешения в арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты, то из этого не следует, что государство отказалось от иммунитета;
      3) отказ от иммунитета не может толковаться расширительно. Если государство отказалось от иммунитета в одной сделке, то это не означает, что государство отказалось от иммунитета в отношении всех сделок.

Доктрины абсолютного и функционального иммунитета государства.

Абсолютный иммунит етозначает право государства пользоваться иммунитетом в полном объеме всеми его элементами, он распространяется на любую деятельность государства и на любую его собственность.
      В Советском государстве и других социалистических странах, в которых государственная собственность являлась основой экономики, иммунитет всегда понимался абсолютным. Однако абсолютный иммунитет является ощутимым препятствием для развития международных хозяйственных связей, поскольку контрагенты государства по сути лишались права на защиту своих имущественных требований.
      Абсолютный иммунитет практически не реализуется, так как государство на территории иностранного государства могло рассчитывать только на такой объем иммунитета, на который принимаемое государство готово отказаться от своей юрисдикции. Следовательно, государство исходя из абсолютного иммунитета защищает дополнительно свои права либо условием о взаимности, либо взаимностью применения реторсий.
       Функциональный иммунитет– этот вид иммунитета основан на принципиальном разграничении функций государства на публично-правовую и частно-правовую.
      Если государство действует как суверен, т. е. совершает акт властвования, выступает в качестве носителя суверенной власти, то оно всегда пользуется иммунитетом, в том числе и в частноправовой сфере. Если же государство выступает в роли частного лица, занимающегося коммерческой деятельностью, тогда оно иммунитетом не обладает. Следовательно, в зависимости от осуществляемой функции государство может выступать либо в качестве частного лица, либо в качестве суверена, носителя публичной власти.
      Функциональный иммунитет нашел свое закрепление в ряде законов, принимаемых в 70-80-е гг. в некоторых странах. Однако в том виде, в каком он разработан судебной практикой, доктриной, законодательством разных государств, имеет ряд существенных недостатков: ни доктрина, ни судебная практика, ни внутреннее законодательство не могут установить сколько-нибудь существенных объективных признаков того, в каком случае государство действует как суверен, а в каком как частное лицо. Чаще всего называют характер операции и ее цель. Если опираться на характер отношений, то любая сделка регулируется частным правом, международная является частноправовой, т. е. коммерческой операцией. Таким образом, в любой сфере деятельности, регулируемой не международным, а национальным частным правом, государство не должно пользоваться иммунитетом.
       Цель операции:государство обладает иммунитетом, если совершаемая им операция не имеет коммерческой цели; напротив, если цель деятельности коммерческая, то права на иммунитет нет.
      Доктрина ограниченного иммунитета формирует перечень конкретных случаев, когда государство не пользуется иммунитетом. Эти случаи могут быть сформированными самим государством как на многосторонней основе, т. е. универсальной, так и на двусторонней основе. Задачами ограниченного иммунитета являются лишь создание наиболее точных формулировок в тех случаях, тех обстоятельствах, при наличии которых государство не будет пользоваться иммунитетом. Ряд европейских стран заключили в 1972 г. Европейскую конвенцию об иммунитете государства, согласно которой иммунитет не признается как в случаях, исходящих из доктрины абсолютного иммунитета, так и в случаях, когда спор возник в связи с коммерческой или иной аналогичной деятельностью иностранного государства на территории государства, где происходит судебное разбирательство.





















32Коллизионное регулирование права собственности и иных вещных прав. Исходным началом для разрешения большинства коллизионных вопросов права собственности в МЧП является использование привязки (закон места нахождения вещи[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]), в соответствии с которой определяются круг и содержание вещных прав, условия их возникновения, прекращения, изменения и перехода права собственности.
Практически во всех странах мира коллизионная формула «место нахождения вещи»[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] признается основополагающей в отношении прав и обязанностей на недвижимое имущество (земельные участки, строения). Применительно же к движимому имуществу (ценные бумаги, транспортные средства, личные вещи и т.д.) это правило не является таким безусловным.
Содержание коллизионного регулирования права собственности и вещных прав может быть условно сведено к двум главным положениям:
1) если лицо правомерно приобретает за границей какую-либо вещь, то при перемещении ее в иное государство это лицо сохраняет вещь в собственности даже в том случае, если в последнем подобный порядок приобретения вещи в собственность невозможен;
2) объем правомочий собственника будет во всех случаях определяться на основании закона того государства, в котором в настоящее время данная вещь находится, следовательно, не имеет значения, какие права принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в соответствующее государство.
Коллизионное регулирование вещных прав в российском законодательстве установлено в ст.ст. 12051207, 1213 ГК РФ[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Генеральной коллизионной привязкой всех вещных прав признается закон места нахождения вещи[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ].
Страны общего права распространяют действие принципа местонахождения вещи главным образом на отношения, связанные с вещными правами на недвижимое имущество[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Применительно же к движимому имуществу[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] в этих государствах принято использовать особую группу привязок, основной из которых является привязка «личный закон собственника»[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ].
Некоторой спецификой при определении применимого права при регулировании отношений имущественного характера обладает законодательство Франции[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. В этой стране в большинстве случаев процедура перехода права собственности на движимое имущество определяется законом местонахождения вещи. Однако в области наследственных правоотношений, авторского права и права на товарный знак в случае установления права собственности на имущество ликвидируемого предприятия с иностранным капиталом или филиала зарубежной компании предпочтение отдается личному закону автора, наследодателя или соответствующего юридического лица.
Необходимо отметить, что п. 2. ст. 1205 ГК РФ позволяет также проводить классификацию понятий коллизионных норм о собственности. Так, в российском праве выделяются две нормы о недвижимом имуществе:
1) о форме сделки в отношении недвижимого имущества (п. 3 ст. 1209 ГК РФ);
2) о договорах в отношении недвижимого имущества (ст. 1213 ГК РФ).
Для применения этих статей, прежде всего, следует квалифицировать вещь в качестве недвижимой.
Законом места нахождения вещи определяется возникновение и прекращение вещных прав (ст. 1206). Все спорные вопросы, связанные с возникновением вещных прав, должны рассматриваться не по законам страны, где вещь находится, а по законам страны, где вещь находилась в момент возникновения самого права. Возникновение и прекращение вещных прав определяется по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения или прекращения права собственности и иных вещных прав.
В случае возникновения вещного права в силу приобретательной давности учитывается момент окончания срока приобретательной давности (п. 3. ст. 1206 ГК РФ). Итак, можно сделать вывод, что если известна страна, на территории которой находится вещь, все вопросы решаются по праву этой страны, за исключением двух случаев. Первое исключение касается движимых вещей, находящихся в пути. В данной ситуации основной является привязка к праву страны, из которой вещь отправлена. На основе этой привязки решаются вопросы возникновения и прекращения права собственности (п. 2 ст. 1206 ГК РФ). Второе исключение касается воздушных, морских и космических объектов. В отношении последних используется привязка «место регистрации» (ст. 1207 ГК РФ): если соответствующие объекты зарегистрированы в РФ, то их правовой режим будет определяться по российскому праву.
Особо следует остановиться на вопросе о переходе риска случайной гибели или порчи имущества с отчуждателя на приобретателя в тех случаях, когда приобретение права собственности происходит по договору, например, купли-продажи. Проблема здесь заключается в том, что законодательство различных стран по-разному определяет момент такого перехода. В некоторых странах (Швейцария[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Япония[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Нидерланды[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]) господствует принцип римского права  риск переходит на покупателя в момент заключения контракта, независимо от того, перешло ли в этот момент право собственности. Другие государства (Россия[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Великобритания[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], ФРГ[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]) придерживаются начала «риск несет собственник», т.е. момент перехода риска совпадает с моментом перехода права собственности, который также может быть по-разному определен. Так, например, в соответствии со ст. 1138 Французского Гражданского кодекса[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] переход права собственности и рисков с отчуждателя на приобретателя вещи определяется моментом совершения контракта, а согласно § 446 Германского Гражданского уложения[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] для передачи собственности и перехода рисков требуется передача владения вещью. В свою очередь п. 1 ст. 223 Гражданского кодекса РФ определяет, что «право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором».
Переход права собственности[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] и переход риска[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  это различные гражданско-правовые категории. В первом случае налицо проблемы вещно-правового статута, во втором  обязательственного. Гаагская Конвенция о праве, применимом к переходу права собственности в случаях международной продажи движимых материальных вещей 1958 г.[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], устанавливает самостоятельное коллизионное регулирование для момента перехода права собственности и момента перехода риска.

33Собственность Российской Федерации и российских юридических лиц за рубежом. Правовое положение собственности РФ находящееся за рубежом определяется как  российским законодательством так и законодательством страны места нахождения имущества, а также международными договорами РФ. Управление федеральной собственностью РФ за рубежом осуществляет правительство РФ. Оно принимает решение о приобретении в федеральную собственность недвижимого имущества за рубежом, а также ценных бумаг, долей, паев, акций. Правительство принимает решение о продаже, залоге, дарении, изъятии такого имущества.
Порядок и условия приобретения за рубежом российским государством и российскими государственными предприятиями и учреждениями недвижимого имущества полностью определяется законодательством страны места нахождения  этого имущества.
Иммунитет собственности государства, находящегося за границей сводится к тому, что это имущество не может быть объектом насильственных мер со стороны того государства, где указанное имущество находится.
Собственность государства пользуется неприкосновенностью.
Иммунитет собственности делает недопустимым:
1.      предъявление исков непосредственно к такой собственности.
2.      наложение ареста на собственность.
3.      принудительное исполнение решения суда, вынесенного в отношении такой собственности иностранного государства.
34 Защита культурных ценностей и права собственности на них. . Во многих государствах предусмотрены специальные меры для защиты права собственности и иных вещных прав в отношении такой категории движимых вещей, как культурные ценности.
В ряде государств были приняты законы, запрещающие или ограничивающие вывоз культурных ценностей. Однако не всегда эти национальные ограничения признавались за пределами государства, их установившего, о чем свидетельствует судебная практика. Имеются страны, ввоз в которые культурных ценностей не ограничен. В странах ЕС ситуация изменилась после реализации в этих странах Директивы ЕС 1993 г. № 93/7 о возвращении незаконно вывезенных культурных ценностей из одного государства в другое. Согласно этой Директиве, вопрос о собственности на культурную ценность после ее возврата должен был определяться на основании положений права страны члена ЕС, сделавшей запрос о возврате. В 1995 г. была принята Конвенция УНИДРУА о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях (Россия относится к числу стран, подписавших Конвенцию, но еще не ратифицировавших). Целями Конвенции являются, в частности, защита культурного достояния и культурных обменов, содействие эффективной борьбе с незаконной перевозкой и торговлей культурными ценностями. Под культурными ценностями в Конвенции понимаются ценности, которые, с точки зрения религиозно]'! пли светской, обладают важностью для археологии, предыстории (антропологии), истории, литературы, искусства или науки и которые принадлежат к одной из категорий, перечисленных в приложении к Конвенции.  Конвенция предусматривает обязанность владельца похищенной культурной ценности вернуть (реституцировать) ее. Любая просьба о реституции должна быть внесена в трехлетний срок, считая с момента, когда истцу стало известно о месте, где находится культурная ценность, и о принадлежности ее владельцу, и во всех случаях, в 50-летний срок, считая с момента похищения. Однако реституция культурной ценности, являющейся неотъемлемой частью определенного памятника или археологического заповедника (ландшафта) либо частью общественной коллекции, не подлежит никаким срокам давности, кроме трехлетнего срока, считая с момента, когда истцу стало известно о месте, где находится культурная ценность, и о принадлежности ее владельцу (ст. 3). Владелец культурной ценности, который приобрел эту ценность после ее незаконного вывоза, имеет право требовать от государства-истца, в момент ее возврата, справедливого возмещения убытков при условии, что он не знал или не предполагал в момент приобретения, что ценность могла быть похищена (ст. 4). Таким образом, согласно Конвенции УНИДРУА, обеспечивается и защита права владельца похищенной ценности в случае добросовестного приобретения, поскольку предусматривается возмещение ущерба, понесенного таким добросовестным приобретателем.
Принятые в 1992 г. Основы законодательства Российской Федерации о культуре предписывали осуществлять целенаправленную политику по возвращению незаконно вывезенных с территории Российской Федерации культурных ценностей. Все незаконно вывезенные за рубеж культурные ценности, признанные культурным достоянием народов России, подлежат возвращению на родину, независимо от их нынешнего местонахождения, времени и обстоятельств вывоза. Приведем пример реализации этих положений Закона.
В 1994 г. из фондов Российского государственного исторического архива (РГИА) в Санкт-Петербурге было совершено крупное хищение документов, представляющих значительную историческую и научную ценность. В частности, речь шла о подлинных указах российских императоров (от Петра 1 до Николая II) и других материалах, содержащих исключительно важные свидетельства по вопросам внутренней и внешней политики, культурной и экономической жизни России.
Часть похищенных ценностей была найдена в России, а другая часть обнаружена берлинской полицией после обращения к ней занимающейся торговлей рукописями фирмы «И.А. Штаргардт», в распоряжение которой для последующей продажи на аукционах попали эти ценнейшие материалы.
Па основании специальной экспертизы, проведенной в Берлине в мае 1999 г., Министерству культуры Российской Федерации удалось убедительно доказать безусловную принадлежность царских указов России, а также факт их незаконного вывоза с территории Российской Федерации.
Ценности были возвращены в Россию. В данном случае судебного рассмотрения не потребовалось.
§ 7. .'Защита культурных ценностей и права собственности па них
223
Согласно Закону о вывозе и ввозе культурных ценностей от 15 ап-/1Я 1993 г., установлены категории культурных ценностей, не подлежащих вывозу из Российской Федерации. Вывоз культурных ценностей, не отнесенных к этим категориям, должен осуществляться в соответствии с решением о возможности их вывоза, принимаемым компетентным государственным органом. Культурные ценности, заявленные к вывозу, подлежат обязательной экспертизе. При принятии решения о возможности вывоза культурных ценностей выдается свидетельство на право их вывоза. Предусмотрены условия временного вывоза и временного ввоза культурных ценностей. Таким образом, Закон установил ряд ограничений для собственников культурных ценностей.
2. В годы Второй мировой войны отечественной культуре в результате гитлеровской агрессии был причинен невосполнимый урон. Вывезенные культурные ценности не были, за редким исключением, возвращены. Этим объясняется установление в России особого правового режима в отношении перемещенных в результате войны в Советский Союз культурных ценностей.
Согласно ст. 6 Федерального закона от 15 апреля 1998 г. «О культурных ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате Второй мировой войны и находящихся на территории Российской Федерации» (с изм. и доп. от 25 мая 2000 г.), все перемещенные культурные ценности, ввезенные в Союз ССР в осуществление его права на компенсаторную реституцию, «являются достоянием Российской Федерации и находятся в федеральной собственности» за изъятиями, установленными Законом. Под компенсаторной реституцией, согласно Закону от 15 апреля 1998 г., понимается «вид международно-правовой ответственности государства-агрессора, применяемой в случаях, если осуществление ответственности данного государства в форме обычной реституции невозможно, и заключающейся в обязанности данного государства компенсировать причиненный другому государству материальный ущерб путем передачи потерпевшему государству (или путем изъятия потерпевшим государством в свою пользу) предметов того же рода, что и разграбленные и незаконно вывезенные государством-агрессором с территории потерпевшего государства» (ст. 4).
Компенсаторная реституция, что было признано Конституционным Судом РФ в постановлении от 20 июля 1999 г. в отношении этого Закона, не может осуществляться за счет собственности жертв нацистских режимов.
Статья 8 Закона предусматривает, что под действие ст. 6 не подпадают, во-первых, культурные ценности заинтересованных государств, насильственно изъятые и незаконно вывезенные с их территорий быв-шими неприятельскими государствами (под заинтересованными государствами в Законе понимаются государства, захваченные Германией и ее военными союзниками); во-вторых, культурные ценности, которые являлись собственностью религиозных организаций или частных благотворительных учреждений, использовались исключительно в религиозных или благотворительных целях и не служили интересам милитаризма и/или нацизма (фашизма); и в-третьих, культурные ценности, которые принадлежали лицам, лишенным этих ценностей в связи с их активной борьбой против нацизма (фашизма), в том числе в связи с их участием в национальном сопротивлении оккупационным режимам бывших неприятельских государств и коллаборационистским режимам, и/или в связи с их расовой, религиозной или национальной принадлежностью. В этом последнем случае, в частности, имеются в виду ценности, изъятые у жертв Холокоста (под которым в международной практике понимается массовое истребление и преследование гитлеровцами в Европе лиц еврейской национальности). Особые правила действуют в отношении семейных реликвий.
Законом 1998 г. определена система возможного предъявления претензий о возвращении перемещенных ценностей только правительствами соответствующих государств только Правительству РФ, что не может толковаться, но мнению Конституционного Суда, как исключающее судебный порядок установления и защиты нрава собственности на конкретные перемещенные культурные ценности, находящиеся на территории Российской Федерации, и, следовательно, не допускающее право на обращение в суды Российской Федерации для лиц, которым принадлежали культурные ценности, обозначенные в законе как собственность заинтересованных государств. Равным образом не могут быть лишены права на судебную защиту и собственники в бывших неприятельских государствах тех находящихся на территории Российской Федерации перемещенных культурных ценностей, которые не могли быть объектом компенсаторной реституции на основе Мирных договоров 1947 г. и других актов, принятых в порядке осуществления прав и верховенства оккупационных властей в Германии.
По мнению суда, возможен возврат находящихся в Российской Федерации перемещенных ценностей как «проявление доброй воли и гуманизма, как это предусмотрено, в частности, п. 3 ст. 8 Закона». Закон 1998 г. предусматривает возможность заключения международных договоров по вопросам возвращения и равноценного обмена перемещенных ценностей на те, которые находятся за пределами России.
3. В соответствии с Соглашением стран СНГ о сотрудничестве в области культуры 1992 г. в Москве 28 сентября 2001 г. было заключе-
но Соглашение о вывозе и ввозе культурных ценностей (вступило в силу для РФ 11 декабря 2002 г.).
В соответствии со ст. 2 Соглашения запрещен ввоз культурных ценностей, в отношении которых объявлен международный розыск. Они подлежат задержанию для их последующего возвращения законным собственникам. В Соглашении установлены правила временного ввоза и вывоза культурных ценностей и их правовой охраны.


35 Правовое регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации.
Иностранные инвестиции[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]  это материальные и нематериальные ценности, принадлежащие юридическим и физическим лицам одного государства и находящиеся на территории другого государства с целью извлечения прибыли.
В перечень иностранных инвестиций входят, помимо движимого и недвижимого имущества, имущественные права, имеющие денежную оценку, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность), а также услуги и информация.
Инвестиции можно разделить на прямые и портфельные. Под прямыми инвестициями[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] понимаются инвестиции, дающие возможность инвестору прямо и непосредственно участвовать в управлении предприятием. Портфельные инвестиции[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] не предусматривают непосредственного участия в управлении предприятием, а предполагают получение иностранными инвесторами дивидендов на капитал, вложенный в это предприятие.
Правовое регулирование иностранных инвестиций осуществляется на международном и национальном уровнях. К международным соглашениям в этой области относятся: Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г.[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ], Сеульская Конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г.[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]
Эти Конвенции позволили создать международный механизм защиты прав инвесторов. Вашингтонская конвенция была принята с целью защиты инвесторов  физических и юридических лиц  от иммунитета государства-реципиента (государства, на территории которого находится объект инвестирования). Такая защита предусматривала изъятие инвестиционных споров из юрисдикции национальных судов и передачу их на рассмотрение специально созданного Международного центра по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ].
В рамках МЦУИС предусмотрено осуществление двух видов разбирательств: примирительной и арбитражной процедуры. Примирительная процедура[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] направлена на достижение соглашения между спорящими сторонами и основана на их личном волеизъявлении. Результатом арбитражной процедуры[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] является вынесение решения, которое обязательно для спорящих сторон и не подлежит обжалованию, за исключением случаев, которые прямо предусмотрены в Конвенции.
На основании Сеульской Конвенции, принятой с целью защиты иностранных инвесторов от некоммерческих (политических) рисков, была учреждена межгосударственная организация, занимающаяся страхованием инвестиционных рисков,  Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (МАГИ)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Согласно Конвенции, инвесторы заключают гарантийные соглашения с Агентством, на основании которых будут осуществляться выплаты денежных компенсаций при наступлении страхового случая.
В Конвенции определяются следующие виды некоммерческих рисков[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]:
перевод валюты (введение государством-реципиентом ограничения на перевод валюты и прибыли, полученных в результате деятельности инвестора, за границу);
экспроприация и аналогичные меры (любые действия государства, в результате которых инвестор лишается права собственности на свои капиталовложения);
нарушение договора (отказ государства-реципиента от договора с инвестором);
война и гражданские беспорядки.
На национальном уровне регулирование иностранных инвестиций осуществляется как посредством коллизионных, так и материальных норм.
В законодательстве Российской Федерации в качестве национальной коллизионной нормы выступает общая норма о праве собственности, закрепленная в ст. 1205 ГК РФ[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ]. Анализ этой нормы позволяет подчинить правоотношение российскому правопорядку в случае, если иностранные инвестиции вложены на территории России. Таким образом, регулирование будет осуществляться специальными нормативными актами Российской Федерации, принятыми по данному вопросу. К числу таких актов, в первую очередь, относится Федеральный закон РФ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] 1999 г. и Федеральный закон «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] 2008 г.
Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» закрепляет основные принципы деятельности иностранных инвесторов и гарантии, предоставляемые им при ее осуществлении. Положения данного закона предусматривают в исключительных случаях возможность национализации иностранной собственности с выплатой адекватной и своевременной компенсации.
Под национализацией[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] понимается изъятие имущества, находящегося в частной собственности, и передача его в собственность государства. В результате национализации в собственность государства переходят не отдельные объекты, а целые отрасли экономики.
Иностранные инвесторы и предприятия с иностранными инвестициями могут осуществлять свою хозяйственную деятельность и в свободных экономических зонах. Под свободными экономическими зонами (СЭЗ)[ Cкачайте файл, чтобы посмотреть ссылку ] понимают обособленные территории государств, где созданы особые благоприятные условия для деятельности иностранных предприятий.
Российское законодательство предоставляет такие дополнительные льготы, как:
упрощенный порядок регистрации предприятий с иностранными инвестициями;
льготный налоговый режим;
особый таможенный режим;
пониженные ставки платы за пользование землей и иными природными ресурсами;
упрощенный порядок въезда и выезда иностранных граждан.

36 Международные соглашения в области иностранных инвестиций.
Правовое регулирование осущ. на двух уровнях: 1. М/н правовой регулируется путем заключения м/н договоров. 2. Внутригосударственный, его основу сост. национальное законодательства. Международные договоры:
Многосторонние м/н договоры
Конвенция о порядке разрешения инв. споров между гос. и ино лицами 1965 г. (Вашингтонская) - не участвуем Конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 (Сеульская)
Региональные м/н договоры
Соглашение СНГ о сотрудничестве в области инв. деятельности 1993
Двусторонние договоры
об избежании двойного налогообложения по вопросам защиты ино инвестиций ^ Конвенция о порядке разрешения инв. споров между гос. и ино лицами 1965 г. (Вашингтонская конвенция) В 1965 г. в Вашингтоне была подписана указ. конвенция. Вступила в силу в 1966 г. Целью явл.: разработка механизма в разрешении инв. споров между гос. и частными лицами др. гос. Разрешение спора д. производиться по взаимному соглашению сторон. Был разработан ^ Международный центр по разрешению инвестиционный споров. Он состоит из адм. совета и секретариата. Функции Административного Совета:
принимать и издавать адм. и финансовые постановления центра,
принимать правила процедура рассм. инв. споров,
опр. полномочия и структуру работы секретариата,
принимать и утв. годовой бюджет.
Секретариат центра состоит из генерального секретаря и заместителя. Финансирование осущ. за счет собственных возможностей и если их не хватает исп. дополнительные взносов стран участниц. Центр имеет полную м/н правосубъектность:
способность закл. контракты,
приобретать и расп. имуществом,
организовывать разрешение спора.
Центр пользуется иммунитетами и привилегиями на терр. каждого гос. участника. Собственность центра имеет суд. иммунитет, а т. освобождение от пошлин и налогов. Официальные лица имеют привилегии, а т. иммунитеты: суд. иммунитет при исп. обязанностей, от ... ограничений. Они имеют право свободно перемещаться по терр. всех стран участниц. Их з/п не облагается налогами. ^ Процедура рассмотрения спора посредством примирения: Страна участница, физ. или юр.л. направляет ходатайство ген. секретарю. Он выясняет, подпадает ли данный спор под юрисдикцию центра. Отсылает копию ходатайства др. стороне. Ходатайство о примирении д. содержать след. инфо:
суть спора,
согласие сторон на примирение.
Затем собирается комиссия, сост. из одного или неск. примирителей. Она выясняет спорные моменты. Если стороны достигли согласия, комиссия сост. доклад, где все фиксируется, факт спора и факт достижения согласия. При невозможности достижения согласия, комиссия приостанавливает разбирательство и соотв. доклад. ^ Обычная процедура: Стороны напр. письменное заявление ген. секретарю. Секретарь напр. копию др. стороне. Секретарь либо регистрирует данное заявление либо отказывает в регистрации. Создается арбитражный трибунал из одного или неск. арбитров по соглашению сторон. Трибунал рассм. спор в соотв. с нормами права по выбору сторон. Если они не выбрали трибунал исп. нормы м/п, коллизионное право и право стран участниц. На любой стадии трибунал вправе запросить у сторон предоставление дополнительных сведений. Если одна из сторон не присутствует на рассмотрении спора по каким-либо причина, др. сторона вправе требовать вынесения решения. При этом трибунал д. сообщить об этом отсутствующей стороне. Трибунал решает вопрос большинством голосов. Решение выносится в письменном виде, подписывается всеми. Любой арбитр м. иметь индивидуальное мнение. Решение не м.б. опубликовано без согласия сторон. Решение вступает в силу со дня рассылки сторонам. По запросу стороны в течение 45 дней трибунал м. разрешить любой вопрос, упущенный в основном решении. Каждая сторона м. требовать аннулирования решения:
трибунал превысил полномочия,
был обнаружен факт коррупции,
создание трибунала осущ. с нарушением положений конвенции,
отступление от правил процедуры рассм. спора.
Такое требование д.б. заявлено в течение 120 дней. Получив такое требование, председатель формирует комитет. Он м.:
аннулировать решение,
приостановить исп. решения на время рассм. спора.
Такое решение не подлежит обжалованию. ^ Конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. (Сеульская конвенция) Цель: предоставление ино инвесторам фин. гарантий от некоммерческих рисков путем страхования инвестиций. Агентство выступает гарантом, что обязательства перед инвестором будут выполнены. В зависимости от того какие некоммерческие риски покрываются агентством м. выделить след. виды страхования: ^ 1. Перевод валюты - защищают инвестора от ..., связанных с невозможностью конвертировать ден. средства в местной валюте, 2. Экспроприация (аналогичные меры) - защищает инвестора от любых законодательных или адм. действий или бездействий, исходящих от принимающего правительства, ^ 3. Война и гражданские беспорядки - защищает инвестора от повреждений основных фондов в результате войны и гр. беспорядков. Этот риск вкл.: революции, восстания, гос. перевороты. ^ 4. Нарушение условий договора - защищает от потерь, связанных с нарушением условий контракта. Компенсация предост., если: не существует органа, к которому инв. м.б. обратиться, инв. не м. обратиться с данным вопросов в опр. срок, после вынесения окончательного решения инв. не м. его осущ. При наличии любого основания, агентство выплачивает компенсацию инвестору. ^ Соглашение СНГ о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 1993 г. Стороны берут обязательства сотрудничать в области инв. деятельности, принимать меры напр. к сближению законодательства в области инв. деятельности. ^ Иностранный инвестор - физ. и юр.л. государств-участников, сами государства, расположенные в пределах терр. гос. и адм.-терр. образования. Положения распр. на частные, так и на гос. инвестиции. Закрепляются гарантии ино инвесторам:
компенсация в случае национализации,
беспрепятственный перевод полученной прибыли,
освобождение от таможенных пошлин и налогов на имущество,
право пользования землей.
Двусторонние соглашения На терр. РФ действуют соглашения, закл. СССР - с Болгарией, Грецией, Польшей и т.д. Соглашения об избежании двойного налогообложения Цели:
разделить налоговую юрисдикцию гос.,
опр. наиболее важные налоговые термины,
опр. круг доходов, обл. налогами,
опр. порядок оказания взаимной помощи в отн. налогообложения.
Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Суть: в случае нанесения ущерба капиталовложениям инвесторов на терр. одной из сторон соглашения в результате вооруженных конфликтов, ЧП, предусм. компенсация путем восстановления имущества. ^ Режимы для иностранных инвесторов на территории принимающих государств: Национальный режим Режим наибольшего благоприятствования Привилегированный режим - всякие льготы, освобождение от таможенных пошлин.
37 Правовой режим иностранных инвестиций в особых экономических зонах.
38 Понятие и виды внешнеэкономических сделок.
В литературе и законодательстве данный термин исп. наряду с «внешнеторговой сделкой». Богуславский говорит, что внешнеэкономическая сделка шире внешнеторговой сделки, поскольку внешнеторговая сделка вкл. только договоры, связанные с экспортом и импортом. А внешнеэкономическая сделка вкл. также договоры, не связанные с движением товара. Зыкин предлагает отн. к внешнеэкономическим сделкам сделки, которые совершаются между контрагентами комм. предприятия которых нах. на терр. разных стран. В процессе м/н эк. сотрудничества закл. большое количество договоров связанных с выполнением работ, оказанием услуг, стороны нах. на терр. разных государств. Ярким примером явл. Венская конвенция 1980 г. Классификация 1. Исходя из содержания договоров
купля продажа
мена
и т.д.
2. В зависимости от того куда перемещается товар
экспортные
импортные
Внешнеэкономическая деятельность
внешнеторговая деятельность
иностранные инвестиции
валютные операции
финансово-кредитные операции
Субъекты 1.Российские участники
РФ
С РФ
юр.л., зарегистрированные в РФ и находящиеся в РФ
ИП, зарегистрированные на территории РФ
физ.л., имеющие постоянное или преимущественное место жительства в РФ
2. Иностранные участники
юр.л. ино государств,
ино граждане
Признаки
Одна сторона явл. иностранной.
Операции по ввозу и вывозу товара.
Средства платежа - ино валюта.
Внешнеэкономическая сделка - сделка, в которой одна сторона явл. иностранной, содержит в себе операцию по экспорту и импорту и в качестве платежа выступает ино валюта. Заключение и исполнение таких сделок регулируется двумя видами норм
нормы национального права
нормы м/н права и м/н договоров
М/н правовые акты: Конвенция ООН «О договорах м/н купли продажи товаров» 1980 г. Гаагская конвенция 1978 г. «О праве, применимом к договорам с посредниками и представителями» Гаагская конвенция 1986 г. «О праве применимом к договорам м/н купли продажи» ^ Римская конвенция «О праве применимом к договорным обязательствам» 1980 г. Гаагская конвенция 1978 г. «О праве, применимом к договорам с посредниками и представителями» Она регулирует коллизионные вопросы отн. представительства. Отн. представительства возникают, когда представитель имеет право действовать, действует или намерен действовать в отн. с третьими лицами за счет представляемого. Закреплен принцип свободы выбора применимого права. Он д.б. выражен в положениях договора либо следовать из обстоятельств дела. Если стороны не выбрали применимое право, отн. б. регулироваться правом того гос., где представитель имеет свое комм. предприятие в момент возникновения отношений. Вилкова говорит, что данная конвенция явл. первым м/н договором, где закрепляется принцип свободы выбора права. Но она не получила широкого распространения, хотя ее положения оказали влияние на Гаагскую конвенцию 1986 г. ^ Гаагская конвенция 1986 г. «О праве применимом к договорам м/н купли продажи» Она прим. к договорам м/н купли продажи товара между сторонами, имеющими комм. предприятия в разных государствах, а т. в тех случаях, когда имеет место коллизия законов разных гос. ^ Не регулирует след. вопросы:
купли продажи фондовых бумаг,
купли продажи товаров для личного, семейного или домашнего пользования.
Предоставляет сторонам право выбора применимого права. Решает вопрос о формальной действительности договора. Выделяется три ситуации: ^ 1. Договор заключен между лицами, находящимися в одном государстве Такой договор явл. формально действительным, если он отвечает требованиям права, кот. регулируется в соответствии с конвенцией либо правом гос., где был заключен договор. ^ 2. Договор заключен между лицами, находящимися в разных государствах. Он считается формально действительным, если соотв. требованиям права, кот. регулируется в соотв. с конвенцией либо права одного из гос. ^ 3. Договор заключается представителем. Применяется право гос., в котором действует представитель. В разделе 2 конвенции говорится о том, что правом регулируются вопросы:
толкование договора,
права и обязанности сторон,
момент перехода риска на покупателя,
последствия неисполнения договора,
убытки.
Вывод: В конвенциях участвует большое количество государств, в каждом имеются свои интересы, своя специфика прав. регулирования. Поэтому каждое гос. м. присоединиться к конвенции с оговоркой. РФ является участницей Венской конвенции с оговоркой о соблюдении письменной формы, если одной стороной будет рос. предприятие. Согласно принципу автономии воли, который признается в нац. законодательстве гос. имеются различия: в одних странах автономия воли ничем не ограничивается, в других странах действует принцип локализации договора - стороны м. выбрать применимое право, но не любое, а то, которое связано с данной сделкой. Английское право признает за сторонам возможность выбора, однако он не д.б. сделан с целью исключения императивных норм. Стороны м. договориться что их отн. м. регулироваться ^ Принципами м/н коммерческих договоров. При заключении договора стороны д. опр. цену. Способы определения цены:
рыночные цены на товары и услуги стандартного качества в тех случаях, если товары представляют собой сырье либо полуфабрикаты, цены на которые регулярно публикуются стороны м. договориться о том, чтобы увязать цену с публикуемой
производственные затраты - стороны м. договориться чтобы цена на товар базировалась на затратах поставщика
цена конкурента - стороны м. уст. цену на свой товар на основе цены за аналогичный товар у конкурента.
Форс-мажор При вкл. в контракт форс-мажорной оговорки в ней необх. отразить след.:
перечислить события, которые считаются форс мажором
уст. обязательное уведомление в опр. срок о наступлении таких обстоятельств,
опр. компетентную орг., которая д. подтвердить факт наступления данных обстоятельств.
^ Коллизионные привязки Формы сделки --> закон места совершения Права и обязанности сторон --> закон места совершения сделки По рос. праву сделка считается закл. в момент и в месте получения акцепта. В США и Великобритании действует теория «почтового ящика» - в момент и в месте откуда отправлен акцепт. Стороны вправе выбрать применимое право, при его отсутствии прим. право той страны где учреждена, имеет место жит. или деятельности основная сторона договора.
39 Право, подлежащее применению к форме сделки. Форма внешнеэкономической сделки.( см 38)
 Под внешнеторговыми сделками понимаются сделки, в которых одна из сторон является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом и содержанием которых являются операции связанные с вывозом или ввозом товара.
Виды таких сделок:
(         Договор имущественного найма;
(         Лицензионный договор;
(         Договор хранения;
(         Договор страхования;
(         Договор дарения;
(         Договор залога.
Продолжаются переговоры о вступлении России в ВТО, деятельность которой будет строиться на комплексе новых или обновленных многосторонних соглашений, призванных упорядочить международную торговлю товарами, услугами и результатами интеллектуального труда. Вступление России в ВТО будет способствовать устранению торговой дискриминации применения общепринятой правовой базы для защиты интересов российских экспортеров за рубежом.
Форма ВЭС совершаемых российскими юридическими лицами и гражданами определяется независимо от места нахождения этих сделок законодательством РФ. ВЭС совершаются российскими юридическими лицами и гражданами в простой письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность ВЭС.
Форма любой кроме ВЭС подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.
Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество. А в отношении движимого имущества, которое внесено в государственный реестр РФ российскому праву (ст. 12-09 ГК).

 
40 Выбор права сторонами договора. Автономия воли сторон.
Определение применимого права. В процессе заключения внешнеэкономической сделки стороны не могут предвидеть все возможные ситуации и соответственно отразить в договоре условия на все случаи жизни. Поэтому при возникновении разногласий между партнерами по вопросам, не предусмотренным в контракте, неизбежно применение правовых норм той или иной системной принадлежности (права продавца, покупателя, места нахождения товара, места выполнения услуги и т. д.).
Современное международное частное право в качестве основного и универсального принципа для определения компетентного правопорядка по внешнеэкономическим сделкам признает автономию воли сторон. В соответствии с ней участники сделки при заключении договора могут самостоятельно выбирать право страны, которое будет регулировать их правоотношения.
Вместе с тем допустимые пределы автономии воли понимаются в законодательстве различных государств по-разному. В одних странах она ничем не ограничивается. В других (преимущественно страны англосаксонской системы права) действует принцип локализации договора: стороны могут избрать только то право, которое наиболее тесно связано с данной сделкой. При этом общее ограничение свободы выбора права состоит в том, что в процессе такого выбора нельзя исключить применение соответствующих норм императивного характера, а также тех правовых предписаний, которые в большей степени отвечают интересам потребителя или работника (в трудового договоре).
41 Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права. При отсутствии в контракте условия о применимом праве стороны вправе согласовать этот вопрос позднее в процессе исполнения договора. Если же такая договоренность между ними не достигнута, то применимое право будет определяться на основании коллизионной нормы, которую суд или иной орган, рассматривающий спор, сочтет приемлемой в данном конкретном случае. Подобные коллизионные нормы могут содержаться как в национальном законодательстве, так и в международных договорах различного уровня.
Порядок разрешения споров. Еще одной важной особенностью внешнеэкономических сделок является необходимость определения при их заключении способа рассмотрения споров, возникающих в процессе осуществления такого рода соглашений. Стороны в данном случае мог либо оговорить в контракте возможность передачи соответствующего дела на разрешение судебных органов, к которым принадлежат участники сделки, либо прибегнуть к посредничеству негосударственных третейских арбитражных судов. В качестве последних в договоре мог быть названы как постоянно действующие (институционные) судебные органы (например, Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ), так и третейские суды, формируемые самими участниками сделки для рассмотрения спора по конкретному делу (суды ad hoc).
Своевременное и правильное определение сторонами внешнеэкономического контракта способа, места и органа рассмотрения споров позволяет избежать в процессе исполнения договора многих недоразумений и трудностей, также в некоторых случаях самым непосредственным образом влияет на определение права, применимого к правам и обязанностям сторон сделки.
Содержание контракта. Большинство внешнеэкономических сделок содержат условия, которые в договорах, заключаемых внутри государства, как правило, не упоминаются. В их числе следует назвать использование базисных условий поставок, требование патентной чистоты поставляемых товаров, применение в качестве среде платежа иностранной валюты, условие конфиденциальности сделки, арбитражную оговорку и оговорку о применимом праве, особый порядок вступления в силу внешнеэкономических контрактов и некоторые другие.
Если между сторонами сделки установлены длительные и прочные отношения, то в процессе разработки соглашения они довольно часто используют типовые договоры (проформы) и общие условия контрактов, получившие широкое распространение в мировой деловой практике.




42 Право, подлежащее применению к договору с участием потребителя.
43 Сфера действия права, подлежащего применению к договору.
44 Венская конвенция о договоре международной купли-продажи товаров 1980 г. (Сферадействия, структура, основные положения).
45 Исковая давность в международном частном праве. Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, 1974 г.
46 Негосударственное регулирование в сфере международной торговли. Lex mercatoria.
47 INCOTERMS – 2000 (общая характеристика, сфера применения, структура).
48 Принципы международных коммерческих договоров (УНИДРУА).
49 Международные морские перевозки.
50 Международные воздушные перевозки.
51 Международные железнодорожные перевозки.
52 Международные автомобильные перевозки.
53 Международные денежные обязательства и расчетные отношения, их юридическая природа.
54 Международные расчеты по инкассо.
55 Международные расчеты по документарному аккредитиву.
56 Вексель и чек в международных расчетах
57 Банковские гарантии в международных расчетах.
58 Денежные обязательства и защита от валютных рисков. «Валютные оговорки» во внешнеэкономических контрактах.
59 Коллизионное регулирование деликтных обязательств. Сфера действия права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда.
60 Право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги.
61 Действие исключительных и иных интеллектуальных прав на территории Российской Федерации.
62 Особенности международной охраны прав интеллектуальной собственности (территориальный характер, национальный режим).
63 Международно-правовая охрана авторских прав (основные положения Всемирной конвенция об авторском праве, 1952 г., Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, 1886 г.).
64 Международные соглашения в области охраны смежных прав.
65 Защита авторских и смежных прав иностранных граждан в Российской Федерации.
66 Парижская конвенция по охране промышленной собственности, 1883 г., Вашингтонский договор о патентной кооперации, 1970 г.
67 Региональные патентные системы.
68 Международная регистрация товарных знаков. Мадридское соглашение о международной регистрации знаков, 1891 г. Договор о законах по товарным знакам, 1994 г.
69 Охрана прав иностранных граждан и юридических лиц на объекты промышленной собственности в России.
70 Право, подлежащее применению к отношениям по наследованию.
71 Наследственные права иностранцев в России и российских граждан за рубежом. 72 Наследование выморочного имущества.
73 Заключение браков российских граждан с иностранцами (лицами без гражданства) в РФ: условия вступления в брак; форма брака. Коллизионное регулирование расторжения брака.
74 Признание браков, совершенных за границей. Консульские браки.
75 Разрешение коллизий в области личных и имущественных отношений между 76 супругами, родителями и детьми. Алиментные обязательства.
76 Международное усыновление.
77 Трудовая деятельность иностранных граждан и лиц без гражданства в России. 78 Трудовые права российских граждан за рубежом.
79 Социальное обеспечение иностранцев в России и российских граждан за рубежом.
80 Понятие международного гражданского процесса.
81 Определение подсудности. Виды подсудности. Пророгационное соглашение.
82 Процессуальное положение иностранных лиц (иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц и иностранного государства) в российских судах.
83 Исполнение иностранных судебных поручений.
84 Признание документов, выданных в иностранном государстве. Гаагская конвенция об отмене легализации, 1961 г. Апостиль: форма и содержание.
85 Признание и исполнение решений иностранных судов в России.
86 Международный коммерческий арбитраж: понятие, юридическая природа, виды. Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем.
87 Понятие, форма и виды арбитражных соглашений Автономность арбитражного соглашения.
88 Международный коммерческий арбитраж в России. Рассмотрение споров в Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП РФ.
89 Признание и исполнение иностранных арбитражных решений.


И.о. зав. кафедрой международного частного
и предпринимательского права,
доцент О.Н. Ермолова.







 
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·
·Лђ Заголовок 215

Приложенные файлы

  • doc 17840663
    Размер файла: 796 kB Загрузок: 0

Добавить комментарий